"Комментарий к Федеральному закону от 21.07.2005 n 115-ФЗ "О концессионных соглашениях" (постатейный) (Махиня Д.А., Хритонова О.В.) (отв. ред. Н.А. Новикова)

заключать концессионные соглашения на такое имущество. В соответствии с этим унитарные предприятия, имущество которых является объектом заключаемого концессионного соглашения, наделяются определенными правами (концедентом будет являться собственник имущества - государство либо муниципальное образование):
- участвовать на стороне концедента в обязательствах по концессионному соглашению;
- осуществлять отдельные полномочия концедента, в том числе полномочия по передаче объекта концессионного соглашения и (или) иного передаваемого концедентом концессионеру по концессионному соглашению имущества (такие полномочия определяются в концессионном соглашении);
- передавать концессионеру права владения и пользования недвижимым имуществом, входящим в состав объекта концессионного соглашения и (или) иного передаваемого концедентом концессионеру по концессионному соглашению имущества;
- подписывать соответствующие акты приема-передачи.
 3. Федеральным законом от 17.07.2009 N 145-ФЗ "О государственной компании "Российские автомобильные дороги" и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации" внесены изменения, согласно которым полномочия концедента вправе осуществлять государственная компания, созданная Российской Федерацией в соответствии с Федеральным законом от 17.07.2009 N 145-ФЗ.
 Под государственной компанией "Российские автомобильные дороги" (ГК "Автодор") понимается российская государственная компания, которая создана и действует в целях выполнения функций заказчика при проектировании, строительстве, реконструкции, капитальном ремонте, ремонте и содержании автомобильных дорог государственной компании, развития полос отвода и придорожных полос автомобильных дорог государственной компании, а также выполнения полномочий концедента при заключении и исполнении в отношении автомобильных дорог государственной компании концессионных соглашений.
Данная компания создана на основании Федерального закона от 17.07.2009 N 145-ФЗ.
Данный Закон устанавливает правовое положение, цели создания и деятельности, порядок создания, реорганизации и ликвидации ГК "Автодор", а также особенности осуществления дорожной деятельности в отношении автомобильных дорог, находящихся в доверительном управлении указанной некоммерческой организации, и использования земельных участков для осуществления деятельности указанной некоммерческой организации.
Указанная компания является некоммерческой организацией, не имеющей членства и созданной Российской Федерацией на основе имущественных взносов в целях оказания государственных услуг и выполнения иных полномочий в сфере дорожного хозяйства с использованием федерального имущества на основе доверительного управления.
Согласно статье 41 названного Закона ГК "Автодор" может быть реорганизована или ликвидирована на основании Федерального закона, определяющего порядок ее реорганизации или ликвидации. При реорганизации данной государственной компании правила п. п. 1 и 2 ст. 60 ГК РФ не применяются. Согласие кредиторов на переход прав и обязанностей государственной компании при ее реорганизации не требуется. Федеральный закон о ликвидации государственной компании должен определять порядок использования имущества государственной компании после ее ликвидации.
Учредителем ГК "Автодор" выступает Российская Федерация. Права и обязанности учредителя государственной компании осуществляет от имени Российской Федерации Правительство РФ или уполномоченный Правительством РФ федеральный орган исполнительной власти.
Государственная компания вправе осуществлять деятельность, приносящую доходы и соответствующую целям, ради которых она создана, лишь постольку, поскольку это служит достижению этих целей. После уплаты налогов и сборов, предусмотренных законодательством о налогах и сборах, доходы государственной компании, полученные в результате такой деятельности, направляются на достижение целей, установленных названным Законом.
Данная государственная компания создана в целях оказания государственных услуг и выполнения иных полномочий в сфере дорожного хозяйства с использованием федерального имущества на основе доверительного управления, а также в целях поддержания в надлежащем состоянии и развития сети автомобильных дорог государственной компании, увеличения их пропускной способности, обеспечения движения по ним, повышения качества услуг, оказываемых пользователям автомобильными дорогами государственной компании, развития объектов дорожного сервиса, размещаемых в границах полос отвода и придорожных полос автомобильных дорог государственной компании.
В данной государственной компании есть органы управления, контроля, а также создан консультативный орган. Органами управления государственной компании являются наблюдательный совет государственной компании, председатель правления государственной компании и правление государственной компании. Органом контроля за финансово-хозяйственной деятельностью государственной компании является ревизионная комиссия государственной компании. В государственной компании создается консультативный орган - научно-технический совет государственной компании.
Деятельность ГК "Автодор" включает в себя следующие виды деятельности:
1) деятельность по доверительному управлению автомобильными дорогами государственной компании;
2) деятельность по организации строительства и реконструкции автомобильных дорог, переданных или передаваемых государственной компании в доверительное управление;
3) иная деятельность, направленная на достижение целей деятельности государственной компании.
Круг полномочий государственной компании очень обширный. Остановимся на наиболее важных для нас полномочиях данной компании -  полномочиях концедента. Согласно ст. 34 Федерального закона от 17.07.2009 N 145-ФЗ ГК "Автодор" осуществляет от имени Российской Федерации полномочия концедента, в том числе полномочия концедента, связанные с проведением конкурсов, обеспечением заключения и исполнения концессионных соглашений, в отношении следующих автомобильных дорог федерального значения:
1) автомобильные дороги, деятельность по организации строительства или реконструкции которых осуществляется на основании концессионных соглашений, заключенных государственной компанией;
2) автомобильные дороги, которые переданы в доверительное управление государственной компании и в отношении которых Правительством РФ принято решение о заключении концессионного соглашения;
3) автомобильные дороги, в отношении которых до дня вступления в силу настоящего Федерального закона были приняты решения Правительства РФ о заключении концессионных соглашений и которые переданы в доверительное управление государственной компании.
Помимо этого, ГК "Автодор" осуществляет от имени Российской Федерации полномочия концедента, в том числе полномочия концедента, связанные с проведением конкурса, обеспечением заключения и исполнения концессионного соглашения, в отношении следующих защитных дорожных сооружений и искусственных дорожных сооружений:
1) защитные дорожные сооружения и искусственные дорожные сооружения, организация строительства или реконструкции которых осуществляется на основании концессионных соглашений, заключенных государственной компанией;
2) защитные дорожные сооружения и искусственные дорожные сооружения, которые переданы в доверительное управление государственной компании и в отношении которых Правительством РФ принято решение о заключении концессионного соглашения;
3) защитные дорожные сооружения и искусственные дорожные сооружения, в отношении которых до дня вступления в силу настоящего Федерального закона были приняты решения Правительства РФ о заключении концессионных соглашений и которые переданы в доверительное управление государственной компании.
Данные полномочия осуществляются ГК "Автодор" с даты внесения изменений в решения Правительства РФ о заключении концессионных соглашений. При этом не требуется заключать соглашения о переуступке прав и обязанностей концедента, а также давать согласие концессионера и третьих лиц на переход прав и обязанностей концедента к государственной компании.
При этом, в случае если ГК "Автодор" осуществляются полномочия концедента, она вправе выполнять самостоятельно полностью или частично функции оператора автомобильных дорог государственной компании, а также передавать выполнение этих функций полностью или частично другим лицам в случаях, если это предусмотрено концессионными соглашениями.
 4. Концессионером может являться:
- индивидуальный предприниматель;
- российское юридическое лицо;
- иностранное юридическое лицо;
- несколько юридических лиц, действующих по договору простого товарищества (договору о совместной деятельности).
Согласно п. 1 ст. 23 ГК РФ гражданин вправе заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица с момента государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя.
Порядок государственной регистрации юридических лиц при их создании, реорганизации и ликвидации, при внесении изменений в их учредительные документы, государственной регистрации физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей и государственной регистрации при прекращении физическими лицами деятельности в качестве индивидуальных предпринимателей регулирует Федеральный закон от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей".
Согласно п. 1 ст. 48 ГК РФ  юридическим лицом является организация, которая имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество и отвечает по своим обязательствам этим имуществом, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде.
Понятие иностранного юридического лица содержится в ст. 11 НК РФ:  иностранным юридическим лицом признаются компании и другие корпоративные образования, обладающие гражданской правоспособностью, созданные в соответствии с законодательством иностранных государств.
Сейчас в России имеются  примеры заключения концессионных соглашений с иностранными юридическими лицами, в основном объектами таких соглашений являются крупные объекты федерального значения (консорциум "Воздушные ворота Северной столицы" (германская компания "Fraport Group" вместе с банком "VTB Bank Europe plc") - строительство и эксплуатация аэропорта "Пулково", компания "Винси Консессьон САС" - строительство и эксплуатация скоростной автодороги Москва - Санкт-Петербург) <12>.
--------------------------------
<12> Концессии: Подписано концессионное соглашение о финансировании, строительстве и эксплуатации на платной основе скоростной автодороги Москва - Санкт-Петербург на участке 15 - 58 км. ГЧП-РОССИЯ.РУ: информационный портал. http: //ppp-russia.ru/ kontsessii/ 56-podpisano- koncessionnoe- soglashenie-o.html; Концессии: Консорциум "Воздушные ворота Северной столицы" получит концессию на управление аэропортом "Пулково". ГЧП-РОССИЯ.РУ: информационный портал. http: //ppp-russia.ru/ kontsessii/ 28-konsorcium- vozdushnye- vorota-severnoj- stolicy.html.
Несколько юридических лиц могут вести совместную деятельность на основании договора простого товарищества (договора о совместной деятельности). Регулированию договора простого товарищества посвящена гл. 55 ГК РФ. Согласно ст. 1041 ГК РФ по договору простого товарищества (договору о совместной деятельности) двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли или достижения иной не противоречащей закону цели. Сторонами договора простого товарищества, заключаемого для осуществления предпринимательской деятельности, могут быть только индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации.
 5. Часть 2 комментируемой статьи регулирует  правила замены стороны в концессионном соглашении. Концессионер может передать свои права по концессионному соглашению в порядке  перевода долга или  уступки права требования.
Порядок перевода долга и уступки права требования регулируется гл. 24 ГК РФ "Перемена лиц в обязательстве". Так, согласно п. 2 ст. 382 ГК РФ для перехода к другому лицу прав кредитора не требуется согласие должника, если иное не предусмотрено законом или договором. В то же время согласно п. 1 ст. 391 ГК РФ перевод должником своего долга на другое лицо допускается лишь с согласия кредитора.
В отличие от вышеуказанных правил ГК РФ замена стороны по концессионному соглашению во всех случаях возможна только с согласия концедента. Кроме того, комментируемая статья содержит дополнительное условие для такой замены, она может быть осуществлена только после ввода в эксплуатацию объекта концессионного соглашения.
Также комментируемая статья содержит запрет на передачу концессионером свои прав в залог. Указанный запрет носит императивный характер и не может быть изменен сторонами концессионного соглашения.
 6. Часть 3 комментируемой статьи регулирует  порядок перехода прав и обязанностей концессионера - юридического лица при его реорганизации.
 Реорганизация юридического лица представляет собой комплекс мероприятий по образованию новых и изменению или прекращению существующих юридических лиц. Согласно ст. 57 ГК РФ реорганизация юридического лица может быть осуществлена в форме слияния, присоединения, разделения, выделения и преобразования.
Слиянием юридических лиц признается создание нового юридического лица с передачей ему всех прав и обязанностей двух или нескольких юридических лиц и прекращением последних. Присоединением юридического лица считается прекращение одного или нескольких юридических лиц с передачей всех их прав и обязанностей другому ранее созданному юридическому лицу. Под разделением юридического лица понимается прекращение юридического лица с передачей всех его прав и обязанностей вновь созданным юридическим лицам. Выделением юридического лица признается создание одного или нескольких юридических лиц с передачей ему (им) части прав и обязанностей реорганизуемого юридического лица без прекращения последнего. Преобразование юридического лица состоит в его прекращении и образовании на его основе юридического лица другой организационно-правовой формы.
Порядок определения правопреемника при реорганизации юридических лиц урегулирован в ст. 58 ГК РФ.
Комментируемая статья содержит дополнительное требование к правопреемству в отношении прав и обязанностей по концессионному соглашению. Правопреемник получает указанные права только в случае его соответствия требованиям к участникам конкурса, определенным комментируемым Законом и конкурсной документацией.
В связи с тем, что решение о соответствии претендента на заключение