"Комментарий к Федеральному закону от 21.07.2005 n 115-ФЗ "О концессионных соглашениях" (постатейный) (Махиня Д.А., Хритонова О.В.) (отв. ред. Н.А. Новикова)

при проведении предварительного отбора, перечислены в ст. 25 комментируемого Закона. К ним относятся:
- проверка достоверности представленных заявителями документов и материалов и их соответствие требованиям конкурсной документации;
- установление соответствия заявителей и их заявок требованиям законодательства, конкурсной документации;
- запрос и получение информации у соответствующих органов и организаций для проверки достоверности представленных заявителями сведений;
- принятие решения о допуске или об отказе в допуске к участию в конкурсе заявителя;
- определение участников конкурса.
По результатам оценки заявителей и представленными ими заявок конкурсной комиссией принимается решение в отношении каждого заявителя о возможности его дальнейшего участия в конкурсе. Конкурсная комиссия может принять в отношении заявителя одно из следующих решений:
1) о допуске заявителя к участию в конкурсе;
2) об отказе в допуске заявителя к участию в конкурсе.
Свое решение конкурсная комиссия оформляет протоколом проведения предварительного отбора участников конкурса. Законодатель предъявляет ряд требований к содержанию данного протокола. В протоколе должны быть указаны наименование каждого заявителя - юридического лица либо фамилия, имя, отчество индивидуального предпринимателя, а также принятое в отношении каждого заявителя решение. В случае если в отношении лица принято решение об отказе в допуске к участию в конкурсе, конкурсная комиссия в протоколе должна привести доводы, на основании которых такое решение было принято. Помимо ссылки на пункт ч. 3 комментируемой статьи конкурсная комиссия должна указать фактические обстоятельства, в связи с которыми было принято решение об отказе лицу в допуске к участию в конкурсе.
Протокол проведения предварительного отбора участников конкурса подлежит подписанию всеми принимающими участие в заседании членами конкурсной комиссии. После этого согласно ч. 3.1 ст. 21 комментируемого Закона протокол в течение трех дней с момента его подписания подлежит опубликованию на официальном сайте концедента в сети Интернет (в случае проведении открытого конкурса).
По окончании конкурса данный протокол подлежит включению в текст протокола о результатах проведения конкурса (п. 8 ч. 1 ст. 34 комментируемого Закона).
 3. Часть 3 комментируемой статьи содержит  перечень оснований, по которым конкурсной комиссией принимается решение об отказе заявителя в участии в конкурсе. Решение об отказе в допуске к участию в конкурсе принимается в следующих случаях:
1) если заявитель не соответствует требованиям ч. 1 комментируемой статьи. Отказ в этом случае в основном обусловлен тем, что заявитель по каким-либо основаниям не сможет в дальнейшем исполнять свои обязанности по концессионному соглашению, например в связи с тем, что в качестве заявителя обратилось физическое лицо, не обладающее статусом предпринимателя, либо деятельность юридического лица в ближайшее время должна прекратиться в связи с его ликвидацией;
2) если заявка не соответствует предъявленным к ней требованиям. Требования к оформлению и содержанию заявки предусмотрены ст. 27 комментируемого Закона. Помимо этого, новая редакция комментируемого Закона уточнила данную статью, указав, что заявка должна соответствовать требованиям конкурсной документации;
3) представленные заявителем документы неполны и (или) недостоверны. Неполными можно охарактеризовать документ, в составе которого отсутствует часть листов, информация на ксерокопии не пропечаталась, либо ненадлежащим образом оформленный документ.  Недостоверный документ - документ, в котором содержатся сведения, не соответствующие действительности на момент подачи заявки. Например, выписка из Единого государственного реестра юридических лиц будет считаться недействительной, если на дату подачи заявки были зарегистрированы изменения в сведениях о юридическом лице и выдана справка с измененными сведениями. Также не допускается представление копий устава, действие которого прекратилось в связи с регистрацией новой редакции, предоставление копий отозванных лицензий и т.д. Крайней формой недостоверности документов является представление документов, содержащих заведомо ложные сведения, поддельных документов;
4) если заявителем ненадлежащим образом исполнено требование конкурсной документации о внесении задатка. Такое основание может быть применено только в случае, когда конкурсной комиссией заявлено требование о внесении задатка до даты окончания представления заявок на участие в конкурсе. Решение об отказе в допуске заявителя к участию в конкурсе по данному основанию принимается в случае, если денежные средства не поступили на счет концедента либо поступили в меньшем размере, чем сумма, оговоренная в конкурсной документации и договоре о задатке, заключенном с концедентом до подачи заявки.
 4. Пунктами 7 и 9 ч. 3 ст. 25 комментируемого Закона предусмотрена обязанность конкурсной комиссии уведомить заявителей о принятом решении по результатам предварительного отбора и направить лицам, допущенным до участия в конкурсе, приглашение представить свое конкурсное предложение. Часть 4 комментируемой статьи эти обязанности конкретизирует. С момента подписания протокола предварительного отбора лица, допущенные до участия в конкурсе, признаются участниками конкурса. Участникам конкурса в течение трех дней с момента подписания протокола предварительного отбора направляется уведомление с предложением представить конкурсное предложение. Данная норма также содержит указание на то, что уведомление должно быть направлено не позднее 60 рабочих дней до даты окончания срока представления конкурсных предложений. Таким образом, статья устанавливает период, в течение которого участниками конкурса могут быть поданы конкурсные предложения.
Если в отношении заявителя принято решение об отказе в допуске к участию в конкурсе, такому лицу в течение пяти рабочих дней с момента подписания протокола предварительного отбора участников конкурса направляется уведомление о принятии такого решения. В случае если в исполнение требования конкурсной документации заявителем до даты окончания приема заявок на участие в конкурсе был внесен задаток, этот задаток подлежит возврату заявителю в течение 5 рабочих дней с даты подписания протокола предварительного отбора. Данная норма изложена в редакции Федерального закона от 30.06.2008 N 108-ФЗ. Новая редакция не внесла кардинальных изменений в статью, а лишь уточнила, что сумма задатка подлежит возврату в указанные сроки, если конкурсной документацией была предусмотрена обязанность заявителя по внесению задатка до момента окончания срока подачи заявок на участие в конкурсе.
 5. Лицо, в отношении которого было принято решение об отказе в допуске к участию в конкурсе на право заключения концессионного соглашения, может  обжаловать такое решение в установленном законодательством порядке. В связи с тем, что на настоящий момент особого порядка обжалования решений, принимаемых в связи с проведение конкурса на право заключения концессионного соглашения, не предусмотрено, заинтересованное лицо может обжаловать такое решение только в судебном порядке. Более удобным было бы предусмотреть порядок обжалования, аналогичный установленному гл. 8 Федерального закона от 21.07.2005 N 94-ФЗ.
 6. Часть 6 комментируемой статьи введена в действие Федеральным законом от 30.06.2008 N 108-ФЗ. Она определяет  порядок заключения концессионного соглашения в случае признания конкурса несостоявшимся. До введения данной нормы единственной возможностью заключения концессионного соглашения было проведение конкурса. Если обратиться к зарубежной практике, то можно заметить, что в большинстве стран Европы законодательство допускает еще один способ заключения концессионного соглашение - путем  переговоров с потенциальным концессионером. Данный способ довольно удобен и не требует затрат на проведение конкурса, но процедура конкурса дает возможность заключить концессионное соглашение на более выгодных условиях, чем первоначально предложенные концедентом.
Конкурс признается несостоявшимся, если для участия в конкурсе была подана только одна или не подано ни одной заявки. Данное правило установлено ГК РФ и конкретизировано в ч. 6 ст. 27 комментируемого Закона. В случае если конкурс был признан несостоявшимся, концедент вправе вскрыть конверт с единственной представленной заявкой. Необходимо обратить внимание на то, что в описываемом случае вскрытие и рассмотрение заявки осуществляется концедентом. Таким образом, в случае признания конкурса несостоявшимся функции конкурсной комиссии прекращаются. Концеденту предоставляется выбор - вскрывать заявку или нет. Отказ концедента от вскрытия конверта с единственной заявкой не может быть признан неправомерным и обжалован заявителем. Вскрыв конверт с единственной заявкой, концедент рассматривает эту заявку в течение трех рабочих дней с даты признания конкурса несостоявшимся. Концедент оценивает заявку на соответствие требованиям, установленным конкурсной документацией. В случае если заявка отвечает предъявленным требованиям, концедент может предложить заявителю представить предложение о заключении концессионного соглашения.
Опять же законодатель оставляет за концедентом право выбора, направлять ли заявителю приглашение предоставить предложение о заключении концессионного соглашения или нет, даже в тех случаях, когда заявка соответствует всем предъявленным требованиям. Решение, принятое концедентом, не может быть обжаловано. Срок, в течение которого концедент может направить единственному заявителю приглашение представить предложение, не может превышать 10 рабочих дней с даты объявления конкурса несостоявшимся. Такой короткий срок установлен специально для удобства и концедента, и заявителя. Заявитель может планировать количество принимаемых заказов от собственных клиентов в течение данного периода, с той целью, чтобы в случае получения предложения заключить концессионное соглашение обеспечить выполнение принятого на себя объема обязательств и перед клиентами, и перед концедентом.
Важным моментом является то, что в случае признания конкурса несостоявшимся концессионное соглашение заключается на условиях, установленных конкурсной документацией. Заявитель не обязан улучшать показатели критериев в своем предложении о заключении концессионного соглашения. Единственное требование, предъявляемое к предложению заявителя, соответствие предложения требованиям конкурсной документации.
Свое предложение о заключении концессионного соглашения заявитель направляет концеденту в течение шестидесяти рабочих дней со дня получения предложения от концедента. Концедент рассматривает предложение заявителя в установленный своим решением срок, который не может превышать пятнадцать рабочих дней с даты представления заявителем предложения о заключении концессионного соглашения.
В случае если предложение заявителя соответствует требованиям, установленным конкурсной документацией, концедент принимает решение о заключении концессионного соглашения с таким заявителем. Следует обратить внимание на то, что с момента представления заявителем предложения, отвечающего всем требованиям конкурсной документации, у концедента наступает обязанность заключить с таким лицом концессионное соглашение, а у заявителя возникает право требовать заключения с ним концессионного соглашения. В случае необоснованного отказа заявитель имеет право обжалования решения концедента в судебном порядке.
 7. Часть 7 комментируемой статьи предусматривает условия возврата задатка заявителю, представившему единственную заявку на участие в конкурсе.  Задаток возвращается такому лицу в следующих случаях:
1) если заявителю не было предложено представить предложение о заключении концессионного соглашения. Такое решение в соответствии с частью 6 комментируемой статьи может быть принято концедентом независимо от соблюдения заявителем требований, изложенных в конкурсной документации. В таком случае задаток подлежит возврату заявителю в течение пятнадцати рабочих дней с даты признания конкурса несостоявшимся. В данный срок включен десятидневный срок, в течение которого концедент имеет право направить заявителю предложение представить предложение о заключении концессионного соглашения. Таким образом, концедент возвращает заявителю сумму задатка в течение 5 рабочих дней с даты истечение срока, в течение которого он может направить заявителю предложение о заключении концессионного соглашения;
2) если заявитель не представил концеденту предложение о заключении концессионного соглашения. Заявитель считается не представившим предложение о заключении концессионного соглашения, если предложение не представлено им концеденту в течение 60 рабочих дней с даты признания конкурса несостоявшимся. Возврат суммы задатка осуществляется в течение пяти рабочих дней с момента истечение срока представления единственным заявителем предложения;
3) если в результате рассмотрения предложения заявителя о заключении концессионного соглашения, концедент не принял решение о заключении с данным заявителем концессионного соглашения. Как уже было сказано выше, отрицательное решение по данному вопросу может быть принято только в случае несоблюдения заявителем требований конкурсной документации. В таком случае возврат задатка осуществляется в течение пяти рабочих дней с момента истечения срока, когда концедентом должно быть принято решение.
Статья 30. Представление конкурсных предложений
Комментарий к статье 30
 1. Комментируемая статья содержит ряд  требований, предъявляемых к конкурсным предложениям, представляемым участниками конкурса. Как и заявка на участие в конкурсе, конкурсное предложение должно быть составлено на русском языке. Документы, представленные только на иностранном языке и не имеющие официального перевода, конкурсной комиссией не рассматриваются. Участник имеет право подать только одно конкурсное предложение. Оно представляется в конкурсную комиссию в двух экземплярах - оригинал и копия, причем копия должна полностью соответствовать представленному оригиналу. Каждый экземпляр удостоверяется подписью участника конкурса, использование факсимиле не допускается. В случае расхождения в сведениях, указанных в оригинале и копии конкурсного предложения, конкурсная комиссия отдает предпочтение оригиналу конкурсного предложения.
Конкурсное предложение представляется участником конкурса в запечатанном конверте. В один конверт вкладываются и оригинал, и копия конкурсного предложения. На конверте обычно должны быть указаны следующие сведения:
- слова "конкурсное предложение";
- наименование предмета конкурса;
- наименование и адрес участника конкурса;
- указание на дату и время вскрытия конверта.
Данный перечень является примерным и может корректироваться конкурсной комиссией при подготовке конкурсной документации.