"Комментарий к Федеральному закону от 21.07.2005 n 115-ФЗ "О концессионных соглашениях" (постатейный) (Махиня Д.А., Хритонова О.В.) (отв. ред. Н.А. Новикова)

возврату заявителю вместе с описью представленных им документов. При этом конкурсная комиссия в любом случае должна осуществить регистрацию заявки в журнале, так как факт отказа в приемке заявки в случае наличия оснований может быть оспорен заявителем. В случае устного отказа в приемке заявки заявитель должен настоять на том, чтобы данные его заявки были внесены в журнал регистрации. Помимо данных о регистрации на возвращенной заявке делается отметка об отказе в ее принятии.
 6. В случае если на момент окончания приема заявок на участие в конкурсе в конкурсную комиссию поступило  менее двух заявок (то есть одна или ни одной), то конкурс объявляется  несостоявшимся. Данное правило является общим для всех конкурсов, так как вытекает из ч. 5 ст. 447 ГК РФ, в соответствии с которой конкурс, в котором принял участие только один участник, признается несостоявшимся. Заявки, поданные с опозданием, конкурсной комиссией не принимаются и не вскрываются даже в случае отсутствия иных заявок. Конкурсная комиссия принимает решение о признании конкурса несостоявшимся не позднее следующего дня после даты истечения срока подачи заявок. Предыдущая редакция комментируемого Закона содержала правило о том, что в случае признания конкурса несостоявшимся единственному заявителю в течение 5 дней возвращается внесенный им задаток. Федеральным законом от 30.06.2008 N 108 данное правило было упразднено. Это связано с тем, что этим же Федеральным законом была введена в действие ч. 7 ст. 29 комментируемого Закона, перечисляющая случаи, в которых заявителю, представившему единственную заявку на участие в конкурсе, возвращается внесенный им задаток:
1) если заявителю не было предложено представить концеденту предложение о заключении концессионного соглашения;
2) если заявитель не представил концеденту предложение о заключении концессионного соглашения;
3) если концедент по результатам рассмотрения представленного заявителем предложения о заключении концессионного соглашения не принял решение о заключении с таким заявителем концессионного соглашения.
Вышеуказанная норма также содержит сроки, в течение которых концедент возвращает такому заявителю сумму задатка. Более подробно порядок возврата заявителю задатка будет рассмотрен в комментарии к ст. 29 комментируемого Закона.
 7. Частью 7 комментируемой статьи заявителю предоставлено право изменить или отозвать свою заявку. Это право может быть реализовано в любое время до окончания срока подачи заявок на участие в конкурсе. Конкурсная комиссия обязана рассмотреть новую заявку или не вскрывать конверт в случае отзыва заявки, если новая заявка или уведомление об отзыве ранее поданной заявки поступило в конкурсную комиссию не позднее окончания срока подачи заявок на участие в конкурсе. Информация о порядке изменения или отзыва заявки должна содержаться в конкурсной документации. Соблюдение сроков изменения или отзыва заявки является довольно важным условием. Так, например, если по причине отсутствия в составе первоначальной заявки какого-либо обязательного документа заявитель пропустил срок подачи измененной заявки, в отношении его может быть принято решение об отказе в допуске к участию в следующем этапе конкурса, хотя он имел возможность своевременно внести изменения в свою заявку.
Законодательством не предусмотрены сроки возврата внесенного задатка заявителю, отозвавшему свою заявку на участие в конкурсе. Это еще одно упущение законодателя, которое говорит о том, что отношения, связанные с заключением концессионного соглашения, для российского законодательства являются новыми, законодательная база, необходимая для их регулирования, находится на стадии разработки.
Статья 28. Вскрытие конвертов с заявками на участие в конкурсе
Комментарий к статье 28
 1. Комментируемая статья определяет  порядок вскрытия конвертов с заявками на участие в конкурсе. Порядок, дата, место и время вскрытия конвертов с заявками определяются конкурсной комиссией и в соответствии с п. 9 ч. 1 ст. 23 комментируемого Закона указываются в конкурсной документации. Функция вскрытия конвертов с заявками на участие в конкурсе п. 6 ч. 3 ст. 25 комментируемого Закона возложена на конкурсную комиссию. Вскрытие конвертов осуществляется на заседании конкурсной комиссии, которое может быть проведено только при участии не менее чем 50 процентов членов конкурсной комиссии. Документом, сопровождающим процедуру вскрытия конвертов с заявками и фиксирующим ее результаты, является протокол о вскрытии конвертов.
Вскрытие конвертов сопровождается оглашением данных о заявителе, конверт которого вскрывается.  Оглашаются и фиксируются в протоколе следующие данные о заявителе:
- наименование - для юридического лица и фамилия, имя, отчество - для индивидуального предпринимателя;
- место нахождения юридического лица, его юридический адрес или адрес, по которому состоит на регистрационном учете физическое лицо - индивидуальный предприниматель.
После этого член конкурсной комиссии озвучивает перечень документации, приложенной заявителем к заявке. Все эти сведения относительно каждого заявителя заносятся в протокол.
В процессе заседания конкурсная комиссия не может изменять или предъявлять дополнительные требования к заявителям.
После составления протокол подписывается всеми членами комиссии, принявшими участие в данном заседании.
Протокол вскрытия конвертов не несет в себе каких-либо решений в отношении заявителей. Его функция - описать представленную заявку и документацию, к ней приложенную, чтобы исключить дальнейшие споры между заявителями и конкурсной комиссией о составе заявки и информации, в ней изложенной.
Для упрощения составления протокола конкурсная комиссия может предложить заявителю представить копию заявки в электронном виде. В этом случае в протокол, также составляемый в электронном виде, копируется информация, представленная заявителем в заявке. Отсутствие в составе заявки ее копии на электронном носителе не может являться причиной отказа в допуске заявителя к участию в конкурсе.
После составления протокол подлежит размещению на официальном сайте концедента.
 2. Заявители, подавшие заявки на участие в конкурсе, или их представители могут присутствовать на заседании конкурсной комиссии. Это обеспечивает большую прозрачность проведения конкурса. Лица, явившиеся на заседание конкурсной комиссии, регистрируются секретарем конкурсной комиссии в специальном журнале.
Так как само юридическое лицо не может присутствовать на собрании, от его имени выступает представитель.  Можно выделить два вида представителей юридического лица:
1) лицо, действующее от имени юридического лица без доверенности. Согласно законодательству таким лицом может быть исполнительный орган юридического лица, то есть лицо, занимающее должность директора. В соответствии с учредительными документами данная должность может быть именована по-разному, что не меняет функций, им выполняемых;
2) лицо, действующее от имени юридического лица, на основании доверенности. Доверенность, в свою очередь, должна быть подписана уполномоченным лицом.
От индивидуального предпринимателя может выступать представитель только по доверенности, удостоверенной нотариусом.
 3. Конкурсная комиссия обязана вскрыть все конверты со своевременно поданными заявками, то есть с заявками, поданными до истечения срока их представления. В случае подачи заявки с опозданием конкурсная комиссия не имеет права вскрывать такую заявку. Допуск до участия в предварительном отборе и тем более в конкурсе заявки, поданной с опозданием, может быть обжалован заинтересованным лицом (например, другими участниками) в установленном законом порядке. Порядок действий, которые совершаются в отношении поданной с опозданием заявки, предусмотрен ч. 5 ст. 27 комментируемого Закона. В соответствии с данной статьей конверт с заявкой, поданной с опозданием, не вскрывается и возвращается заявителю. На описи документов делается отметка об отказе в принятии заявки. Более подробно данный вопрос рассмотрен в комментарии к ч. 5 ст. 27 комментируемого Закона.
Статья 29. Проведение предварительного отбора участников конкурса
Комментарий к статье 29
 1. Предварительный отбор - это процедура оценки поданных заявок. В результате проведения предварительного отбора определяется список лиц, допущенных до участия в конкурсе. В соответствии с п. 17 ч. 1 ст. 23 комментируемого Закона порядок проведения предварительного отбора устанавливается конкурсной документацией. Комментируемая статья подверглась значительному изменению, в частности был расширен перечень критериев, по которым конкурсная комиссия осуществляет оценку представленных заявок. Кроме ранее предусмотренных двух первых критериев новой редакцией в текст комментируемого Закона включены еще три критерия. Рассмотрим их по порядку:
1)  соответствие заявки требованиям конкурсной документации. Данные требования согласно п. 7 ч. 1 ст. 23 комментируемого Закона должны быть указаны в конкурсной документации. Среди требований к заявке можно выделить следующие:
- требования к оформлению заявки. Основные требования предусмотрены ст. 27 комментируемого Закона. Они заключаются в том, что заявка должна быть оформлена в произвольной письменной форме на русском языке;
- требования к содержанию заявки. Здесь также необходимо выделить требования, относящиеся к составу изложенной информации (указание наименования, адреса заявителя и других необходимых сведений), и требования, предъявляемые к перечню прилагаемых документов и материалов, описи (форма их удостоверения (нотариальная или руководителем организации), необходимость перевода на русский язык, количество экземпляров и др.).
Согласно подп. "а" п. 5 ч. 1 ст. 23 комментируемого Закона конкурсная документация должна содержать исчерпывающий перечень документов, подтверждающих соответствие заявок на участие в конкурсе требованиям конкурсной документации. К таким документам относятся копии учредительных документов, свидетельств о государственной регистрации, документов, подтверждающих право заявителя заниматься определенным видом деятельности и др.
Законодатель предусмотрел возможность истребования конкурсной комиссией у заявителя разъяснения положений представленной им заявки. Разъяснения могут быть потребованы в случае наличия противоречий в указанной заявителем информации, несоответствия дат в документах и др. В любом случае полученные разъяснения должны быть включены в текст соответствующего протокола;
2)  соответствие заявителя требованиям, предъявляемым к участникам конкурса. К таким требованиям обычно относятся:
- отсутствие ограничений на осуществление деятельности, предусмотренной концессионным соглашением. Подтверждающим документом является справка, предоставляемая отделом службы судебных приставов;
- не допускается участие в конкурсе участника, который может оказывать влияние на деятельность концедента или конкурсной комиссии, а также его сотрудников и аффилированных лиц. Соблюдение данного требования проверить довольно сложно, кроме случаев, когда такие лица находятся в родственных связях;
- требование о неприостановлении деятельности участника в порядке, предусмотренном Кодексом Российской Федерации об административных правонарушениях на день рассмотрения заявки на участие в конкурсе. В качестве подтверждающего документа может быть представлена справка из службы судебных приставов;
- требование об отсутствии у участника задолженности по налогам и сборам в бюджет. В данном случае подтверждающим документом является соответствующая справка или акт сверки задолженности, предоставляемый по запросу налоговыми органами, расположенными в месте нахождения заявителя.
Все сведения, сообщаемые заявителем и подтверждающие соответствие заявителя требованиям, предъявляемым к участникам конкурса, должны быть документально подтверждены. Исчерпывающий перечень таких документов должна содержать конкурсная документация. Сведения, подтверждаемые этими документами, могут быть проверены конкурсной комиссией путем подачи запроса в компетентные органы.
Конкурсная комиссия вправе требовать от заявителя разъяснения представленных им документов и материалов. Разъяснения заявителя заносятся в протокол;
3)  соответствие заявителя требованиям п. 2 ч. 1 ст. 5 комментируемого Закона. Данная норма содержит перечень лиц, которые могут выступать в качестве концессионера:
а) индивидуальный предприниматель;
б) российское или иностранное юридическое лицо;
в) действующие без образования юридического лица по договору простого товарищества (договору о совместной деятельности) два и более указанных юридических лица.
Более подробно данный вопрос рассмотрен в комментарии к соответствующей статье;
4)  заявитель не может находиться в состоянии ликвидации или прекращения деятельности. В случае, когда заявителем выступает юридическое лицо, к нему предъявляется требование об отсутствии принятого в отношении его решения о ликвидации. Индивидуальный предприниматель в таком случае должен соответствовать требованию об отсутствии решения о прекращении его деятельности. Такие же требования предъявляются к каждому члену простого товарищества. Документом, подтверждающим соответствие заявителя такому требованию, может являться выписка из Единого государственного реестра юридических лиц или индивидуальных предпринимателей, так как в ней отражается весь процесс ликвидации или прекращения деятельности лица. Целесообразно предъявлять к подобному документу требование о сроке давности его изготовления, так как регистрация любого изменения может быть произведена в течение пяти рабочих дней;
5) отсутствие решения о признании заявителя банкротом и об открытии конкурсного производства в отношении его.
 Банкротство - это признанная арбитражным судом неспособность должника в полном объеме удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей (ст. 2 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".
Дело о банкротстве возбуждается по заявлению должника, кредиторов или уполномоченного органа.
 Конкурсное производство - одна из процедур, применяемых в отношении лица при рассмотрении дела о банкротстве. Ее цель состоит в том, чтобы обеспечить соразмерное удовлетворение требований всех кредиторов в порядке и размерах, установленных законодательством.
Уполномоченным органом, обладающим информацией о рассматриваемых делах о банкротстве, является Федеральная налоговая служба Российской Федерации. Документ, подтверждающий соответствие лица данному требованию, предоставляется налоговой службой.
 2. Конкурсная комиссия оценивает заявителей и их заявки на соответствие вышеприведенным требованиям.  Функции, выполняемые конкурсной комиссией