"Комментарий к Федеральному закону от 21.07.2005 n 115-ФЗ "О концессионных соглашениях" (постатейный) (Махиня Д.А., Хритонова О.В.) (отв. ред. Н.А. Новикова)

конверт с конкурсным предложением конкурсной комиссией не вскрывается.
 4. Конверт, содержащий конкурсное предложение,  не соответствующее требованиям к сроку подачи предложения и порядку, сроку и размеру задатка, как уже было сказано выше,  не вскрывается и подлежит возврату лицу, его представившему. Вместе с конвертом участнику возвращается представленная им опись документов и материалов, на которой делается отметка об отказе в принятии конкурсного предложения. Данное решение может быть обжаловано в судебном порядке, например, в случае когда вскрытие конвертов было осуществлено ранее срока, указанного в сообщении о проведении конкурса, в связи с чем конкурсное предложение было подано после начала процедуры вскрытия конвертов. Однако участнику необходимо проследить за верным указанием на описи времени принятия конверта.
Как и в других случаях, комментируемым Законом не урегулирован порядок возврата суммы задатка, перечисленной лицом, конверт которого не был допущен к процедуре вскрытия конвертов. На наш взгляд, определение срока возврата задатка является необходимой нормой, так как ее отсутствие дает возможность концеденту задержать возврат денежных средств на неопределенный срок.
Статья 32. Порядок рассмотрения и оценки конкурсных предложений
Комментарий к статье 32
 1. Комментируемая статья определяет  порядок рассмотрения и оценки конкурсных предложений. По сути, это две отдельные, но взаимосвязанные процедуры: рассмотрение и оценка.
 Рассмотрение конкурсного предложения заключается в исследовании конкурсного предложения участника конкурса и представленных в его составе документов и материалов на соответствие требованиям конкурсной документации.
 Оценка конкурсного предложения - это процедура сопоставления предложенных участниками конкурса значений критериев, в результате которой определяется победитель конкурса.
Рассмотрение и оценка конкурсных предложений осуществляется после вскрытия конвертов, то есть рассмотрение и оценка могут быть проведены только в отношении конкурсных предложений, участниками которых были соблюдены требования о размере и сроке внесения задатка и своевременности представления конверта в конкурсную комиссию. Следует отметить, что предыдущая редакция статьи не предусматривала обязанности по определению соответствия конкурсного предложения требованиям конкурсной документации и процедура рассмотрения заявки сводилась лишь к проверке соответствия значений критериев конкурса, предложенных участниками, условиям конкурса. Как мы видим, новая редакция статьи значительно расширила полномочия конкурсной комиссии в связи с рассмотрением представленных конкурсных предложений.
 2. В результате  процедуры рассмотрения конкурсных предложений конкурсная комиссия выносит одно из следующих решений:
1) о соответствии конкурсного предложения требованиям конкурсной документации. Такое конкурсное предложение допускается до проведения его дальнейшей оценки;
2) о несоответствии конкурсного предложения требованиям конкурсной документации. В таком случае проводить дальнейшую оценку конкурсного предложения нецелесообразно, так как участник уже не может быть признан победителем конкурса.
Как мы видим, новой редакцией статьи были изменены виды принимаемых конкурсной комиссией решений. Теперь решение зависит не только от соответствия конкурсного предложения критериям конкурса, но и от его соответствия другим требованиям конкурсной документации.
Фактически рассмотрение конкурсных предложений можно выделить как еще один этап, аналогичный этапу рассмотрения заявок на участие в конкурсе, в результате которого происходит отбор участников, которые будут допущены до окончательного этапа конкурса, на котором определяется непосредственно победитель конкурса, - этапа оценки конкурсных предложений.
 3. Часть 3 комментируемой статьи определяет  основания признания конкурсного предложения несоответствующим требованиям конкурсной документации. Такое решение принимается в следующих случаях:
1) если участником не представлены документы и материалы, подтверждающие информацию, содержащуюся в конкурсном предложении. Перечень таких документов и материалов должен быть предусмотрен конкурсной документацией. Конкурсная комиссия не может потребовать представления документов, не указанных в конкурсной документации. В случае если участником представлены все документы, перечисленные в конкурсной документации, решение о несоответствии конкурсного предложения условиям конкурсной документации принято быть не может;
2) предложенное участником значение конкурса не соответствует установленным параметрам критериев конкурса. Участником конкурса значение начального критерия может быть изменено в сторону уменьшения или увеличения, в зависимости от вида критерия и условий конкурса. В связи с этим решение о признании конкурсного предложения несоответствующим требованиям конкурсной документации по данному основанию может быть принято в следующих случаях:
- если участник предложил изменение критерия в обратную сторону от установленной конкурсной документацией. Это значит, что вместо того, чтобы увеличить значения критерия, определяющего размер концессионной платы, участник предложил уменьшение данного критерия либо вместо того, чтобы уменьшить значение критерия, определяющего срок исполнения концессионного соглашения, участник предложил его увеличение, то есть участником были ухудшены предложенные концедентом условия заключения концессионного соглашения. Соответственно, на худших условиях концессионное соглашение заключено быть не может;
- если участник не представил конкурсное предложение в соответствии с критерием, установленным ч. 2.2 ст. 24 комментируемого Закона. Это обусловлено тем, что если в конкурсе заявлен такой критерий, то обязанность по разработке проектной документации возлагается на концессионера. Соответственно, до заключения концессионного соглашения концедент должен представлять образ завершенного объекта. Отсутствие конкурсного предложение в соответствии с данным критерием делает неопределенным результат создания или реконструкции объекта концессионного соглашения. В случае если участником в конкурсном предложении не указано свое значение критерия, которое выражается в виде числа, конкурсная комиссия считает, что участник готов заключить концессионное соглашение на условиях, определенных начальным значением критерия;
3) если документы и материалы, представленные участником конкурса, недостоверны. В соответствии с п. 6.1 ч. 3 ст. 25 комментируемого Закона конкурсной комиссии предоставлено право проверять достоверность сведений, содержащихся в представленных участником документах, подтверждающих его соответствие требованиям, предъявляемым к концессионеру. Помимо этого, п. 6.3 ч. 3 той же статьи предусмотрено, что в необходимых случаях конкурсная комиссия имеет право делать запрос в компетентные органы с целью проверки достоверности сведений, содержащихся во всех представленных участником документах. Так, например, конкурсная комиссия может подавать запрос в инспекцию федеральной налоговой службы о наличии у участника задолженности в бюджет по налогам и сборам, о проведении в отношении участника процедуры ликвидации или банкротства, о лице, имеющем право без доверенности действовать от имени юридического лица, о дате государственной регистрации и постановке на налоговый учет лица либо с целью проверки какой-либо иной информации.
Следует выделить случаи, когда участником представляются поддельные документы, и случаи, когда лицом предоставляются действительно существующие документы, но актуальность которых на момент представления конкурсного предложения утрачена. Примеры последнего - предоставление недействующих учредительных документов, лицензии, действие которой было прекращено решением уполномоченного органа.
Данная часть статьи подверглась значительному изменению. Федеральным законом от 30.06.2008 N 108 в текст комментируемого Закона были включены еще два основания принятия решения, на основании которых участник конкурса не допускается до проведения оценки своего конкурсного предложения, - это основания, предусмотренные п. п. 1 и 3, которые были рассмотрены выше. Такие изменения связаны с тем, что новой редакцией комментируемого Закона были расширены пределы исследования конкурсных предложений при их рассмотрении конкурсной комиссией: помимо проверки соответствия конкурсного предложения критериям конкурса конкурсная комиссия теперь должна проверять соответствие конкурсного предложения всем требованиям конкурсной документации.
 4. Участник конкурса, в отношении которого было вынесено решение о несоответствии конкурсного предложения условиям конкурса, имеет право такое решение обжаловать. Как уже неоднократно было отмечено, на настоящий момент существует единственный способ обжалования решений, принимаемых при проведении конкурса на заключение концессионного соглашения, - обжалование в судебном порядке в суде общей юрисдикции или арбитражном суде. Обжалование осуществляется в общем порядке, применяемом для оспаривания ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) органов государственной власти, органов местного самоуправления, должностных лиц.
 5. Часть 5 комментируемой статьи рассматривает  процедуру оценки конкурсных предложений, представленных в соответствии с критериями, выраженными в числовом виде, предусмотренными ч. 2 и 2.1 ст. 24 комментируемого Закона. Оценка в соответствии с данными критериями осуществляется в следующем порядке:
1) порядок, установленный пунктом 1, применяется в случаях, когда конкурсной документацией определено минимальное значение критерия, которое участником конкурса может быть только увеличено. Необходимо придерживаться следующей последовательности действий:
- сначала конкурсной комиссией вычисляется разница между значением критерия, предложенного данным участником конкурса, и наименьшим из значений критерия, предложенного всеми остальными участниками;
- затем вычисляется разница между наибольшим из значений, содержащихся во всех конкурсных предложениях условий, и наименьшим из значений, содержащихся во всех конкурсных предложениях условий;
- вычисляется отношение между двумя полученными числами;
- полученное число умножается на коэффициент значимости, установленный для критерия, в соответствии с которым осуществляется оценка конкурсного критерия.
Предыдущая редакция комментируемого Закона предусматривала более простую процедуру оценки предложенных участниками значения критериев конкурса, согласно которой акцент делался на начальное значение критерия, установленное конкурсной документацией. Новый механизм оценки более сложный. Фактически предложенные участниками условия подлежат сравнению между собой, а определение начального значения критерия направлено на отсеивание участников, предлагающих заведомо невыгодные условия;
2) порядок, установленный п. 2, применяется в случаях, когда конкурсной документацией установлено максимальное, наивысшее значение критерия, которое участниками конкурса может быть только уменьшено. Последовательность действий аналогична указанной выше:
- сначала конкурсной комиссией определяется разность между наибольшим значением среди значений, содержащихся во всех конкурсных предложениях, и значением, содержащимся в конкурсном предложении участника;
- затем вычисляется разность между наибольшим среди содержащихся во всех конкурсных предложениях значений и наименьшим из значений, содержащихся во всех представленных конкурсных предложениях;
- после этого вычисляется отношение полученных чисел;
- полученное отношение умножается на коэффициент значимости критерия конкурса;
3) в результате проведения оценки конкурсного предложения согласно всем установленным критериям получается некоторое количество чисел, сумма которых является числовым выражением итоговой оценки конкретного конкурсного предложения.
 6. Часть 5.1 комментируемой статьи введена в текст комментируемого Закона Федеральным законом от 30.06.2008 N 108-ФЗ. Данная норма определяет  порядок оценки конкурсных предложений в соответствии с критерием конкурса, предусмотренным ч. 2.2 ст. 24 комментируемого Закона. В связи с тем, что конкурсное предложение, представленное в соответствии с данным критерием, не может быть выражено числом, оценка такого предложения не может быть произведена в порядке, предусмотренном ч. 5 комментируемой статьи. Для оценки такого конкурсного предложения законодатель предусмотрел следующую процедуру:
1) конкурсному предложению присваиваются баллы. Следует обратить внимание на то, что баллы присваиваются именно конкурсному предложению, а не значению критерия. Это обусловлено двумя факторами. Во-первых, конкурсное предложение в соответствии с данным критерием представляется в отдельном конверте от предложений, подаваемых в соответствии с остальными критериями, и его оценка производится в целом, а не по отдельным частям. Во-вторых, как уже было отмечено, конкурсное предложение не может быть выражено в числовом виде, так как в качестве критерия устанавливается качественная, а не количественная характеристика представленной проектной документации и сведений, изложенных в ней, поэтому процедура, аналогичная предусмотренной частью 5 комментируемой статьи, невозможна. Каждому конкурсному предложению дается оценка в баллах от одного до десяти;
2) затем отношение полученного балла к десяти умножается на коэффициент значимости критерия, установленный конкурсной документацией. Коэффициент, учитывающий значимость критерия, является единственным параметром критерия, установленного ч. 2.2 ст. 24 комментируемого Закона. Этой же статьей установлено, что коэффициент значимости данного критерия не может превышать две десятых. Число, полученное в результате последней операции, является результатом оценки конкурсного предложения, представленного в соответствии с ч. 2.2 ст. 24 комментируемого Закона.
 7. Числа, полученные в результате проведенной оценки в соответствии с ч. 5 и 5.1 комментируемой статьи, суммируются. Полученная величина является  итоговой оценкой конкурсного предложения участника конкурса. Итоговые величины всех конкурсных предложений подлежат сравнительной оценке относительно друг друга, точнее, они упорядочиваются по убыванию. Участник конкурса, чья итоговая оценка окажется наивысшей, в соответствии с ч. 1 ст. 33 комментируемого Закона признается победителем конкурса.
 8. Часть 7 комментируемой статьи описывает ситуацию, когда конкурс признается несостоявшимся, и ее последствия.  Конкурс признается несостоявшимся в следующих случаях:
1) если в конкурсную комиссию представлено менее двух конкурсных предложений - если на момент окончания срока представления конкурсных предложений в конкурсную комиссию поступило одно либо не поступило ни одного конкурсного предложения;