"Комментарий к Федеральному закону от 21.07.2005 n 115-ФЗ "О концессионных соглашениях" (постатейный) (Махиня Д.А., Хритонова О.В.) (отв. ред. Н.А. Новикова)

предложений. В соответствии с п. 14 ч. 1 ст. 23 и п. 10 ч. 3 ст. 26 комментируемого Закона данная информация указывается в конкурсной документации и сообщении о проведении конкурса. При определении порядка представления конкурсных предложений необходимо руководствоваться ст. 30 комментируемого Закона. Конкурсное предложение может быть подано немедленно после направления участнику уведомления с предложением представить конкурсное предложение. При определении даты окончания срока представления конкурсных предложений необходимо руководствоваться ч. 3 ст. 30 и ч. 4 ст. 29 комментируемого Закона, в соответствии с которыми моментом окончания срока представления конкурсных предложений является момент начала вскрытия конвертов с уже представленными конкурсными предложениями. Срок с момента подписания протокола предварительного отбора участников конкурса до даты окончания вскрытия конвертов не может быть менее шестидесяти рабочих дней;
11)  место, дата и время вскрытия конвертов с заявками на участие в конкурсе. В соответствии с п. 16 ч. 1 ст. 23 и ч. 1 ст. 28 комментируемого Закона место, дата и время вскрытия конвертов с заявками на участие в конкурсе определяются конкурсной документацией. Помимо этого, в соответствии с п. 11 ч. 3 ст. 26 комментируемого Закона данная информация должна быть включена в текст сообщения о проведении конкурса. В связи с тем, что момент вскрытия конвертов с заявками на участие в конкурсе совпадает с моментом окончания приема заявок на участие в конкурсе, при расчете даты вскрытия конвертов необходимо руководствоваться ч. 2 ст. 27 комментируемого Закона, в соответствии с которой срок представления заявок на участие в конкурсе должен составлять не менее чем тридцать рабочих дней с даты опубликования и размещения сообщения о проведении конкурса. Данный срок также дублируется в ч. 1 комментируемой статьи и ч. 6 ст. 23 комментируемого Закона;
12)  место, дата и время вскрытия конвертов с конкурсными предложениями. В соответствии с п. 18 ч. 1 ст. 23 и п. 12 ч. 3 ст. 26 комментируемого Закона данная информация определяется в конкурсной документации и указывается в сообщении о проведении конкурса. Дата вскрытия конвертов с конкурсными предложениями совпадает с моментом окончания представления конкурсных предложений.
Отдельно следует рассмотреть вопрос представления конкурсного предложения в соответствии с критерием, установленным ч. 2.2 ст. 24 комментируемого Закона. Конверт с таким конкурсным предложением также должен быть подан не позднее момента начала вскрытия конвертов с конкурсными предложениями, представленными в соответствии с другими критериями. Однако вскрытие конвертов с конкурсными предложениями в соответствии с критерием, установленным ч. 2.2 ст. 24 комментируемого Закона, осуществляется отдельно, дата их вскрытия также устанавливается конкурсной документацией;
13)  порядок определения победителя конкурса. В соответствии с п. 20 ч. 1 ст. 23 и п. 13 ч. 3 ст. 26 комментируемого Закона порядок определения победителя конкурса должен быть указан в конкурсной документации и сообщении о проведении конкурса. Более подробно данный вопрос рассмотрен в комментарии к ст. 33 комментируемого Закона, которая регламентирует порядок определения победителя;
14)  срок подписания членами конкурсной комиссии протокола о результатах проведения конкурса. Срок подписания протокола о результатах проведения конкурса в соответствии с п. 21 ч. 1 ст. 23 и п. 14 ч. 3 ст. 26 комментируемого Закона устанавливается конкурсной документацией и указывается в сообщении о проведении конкурса. Данный срок не может превышать срок, установленный ч. 1 ст. 34 комментируемого Закона. В соответствии с данной статьей протокол о результатах проведения конкурса должен быть подписан в течение пяти рабочих дней с момента подписания протокола рассмотрения и оценки конкурсных предложений;
15)  срок подписания концессионного соглашения. Данный срок в соответствии с п. 22 ч. 1 ст. 23 и п. 15 ч. 3 ст. 26 комментируемого Закона устанавливается конкурсной документацией и указывается в сообщении о проведении конкурса. Порядок заключения концессионного соглашения определен в ст. 36 комментируемого Закона.
Статья 27. Представление заявок на участие в конкурсе
Комментарий к статье 27
 1. Заявка на участие в конкурсе - это документ, составленный в письменной форме, выражающий намерение лица принять участие в конкурсе на право заключения концессионного соглашения.
Часть 1 комментируемой статьи устанавливает два вида требований, предъявляемым к заявкам:
1) заявка должна соответствовать требованиям, установленным конкурсной документацией. Правило о том, что такие требования должны содержаться в конкурсной документации, закреплено п. 7 ч. 1 ст. 23 комментируемого Закона. При определении требования к заявкам на участие в конкурсе конкурсная комиссия должна руководствоваться комментируемой статьей;
2) заявка должна содержать документы и материалы, предусмотренные конкурсной документацией. Такими документами и материалами являются копии учредительных документов, свидетельства ИНН, свидетельства о государственной регистрации, копии лицензий, договор задатка и платежное поручение (если перечисление суммы задатка необходимо осуществить до даты окончания подачи заявок на участие в конкурсе) и другие документы.
Пункт 2 ч. 1 ст. 5 комментируемого Закона устанавливает перечень лиц, которые могут выступать в качестве заявителей. К ним относятся:
- индивидуальный предприниматель, то есть физическое лицо, осуществляющее коммерческую деятельность, зарегистрированное в установленном порядке;
- юридическое лицо. Заявителем может быть и российское, и иностранное юридическое лицо. Признаки юридического лица определены в ч. 1 ст. 48 ГК РФ:  юридическим лицом признается организация, которая имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество и отвечает по своим обязательствам этим имуществом, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде. Пункт 23 ст. 2 Федерального закона "Об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности" от 08.12.2003 N 164-ФЗ дает понятие  российского юридического лица - это юридическое лицо, созданное в соответствии с законодательством Российской Федерации. В соответствии с п. 11 ст. 2 указанного Федерального закона  иностранным лицом признается юридическое лицо либо организация, не являющаяся российским лицом. На взгляд авторов, законодателю следует более четко определить понятия российского и иностранного юридического лица. В некоторых областях права дается точный критерий отличия иностранного юридического лица от российского: критерий адреса местонахождения лица. В соответствии с российским законодательством юридическое лицо считается созданным с момента его государственной регистрации. Государственная регистрация юридического лица осуществляется по адресу его места нахождения. Критерий адреса местонахождения применяется в налоговом, финансовом праве. В соответствии с данным критерием юридические лица подразделяются на резидентов и нерезидентов Российской Федерации.
Однако критерий адреса местонахождения не во всех случаях является определяющим для отнесения лиц к российским или иностранным. В определенных случаях важное значение принимает соотношение российского и иностранного капитала. Так, например, к иностранным юридическим лицам могут приравниваться юридические лица, созданные на территории Российской Федерации и в соответствии с российским законодательством, но величина иностранного капитала которых превышает 50%. Данный подход к определению российского и иностранного юридического лица позволяет поддержать российскую экономику и в необходимых случаях ограничить влияние на нее иностранного капитала. Наиболее наглядно данный подход проявил себя в земельном законодательстве, в частности п. 11 ст. 17 "Методических рекомендаций об особенностях государственной регистрации прав иностранных граждан, лиц без гражданства и иностранных юридических лиц на недвижимое имущество и сделок ним" (утв. Приказом Федеральной регистрационной службы от 16.05.2007 N 82) и ст. 3 Федерального закона от 24.07.2002 N 101-ФЗ "Об обороте земель сельскохозяйственного назначения" прямо указывают на то, что иностранные граждане, иностранные юридические лица, лица без гражданства, а также юридические лица, в уставном (складочном) капитале которых доля иностранных граждан, иностранных юридических лиц, лиц без гражданства составляет более чем 50 процентов, могут обладать земельными участками из земель сельскохозяйственного назначения только на праве аренды;
- два и более юридических лица, действующих по договору простого товарищества (договору о совместной деятельности). Законодатель также допускает в данном случае участие и российских, и иностранных юридических лиц.
Статья 1041 ГК РФ дает определение  договора простого товарищества: это договор, в соответствии с которым несколько лиц, осуществляющих коммерческую деятельность, обязуются объединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли или достижения иной не противоречащей закону цели. Таким образом, простое товарищество юридическим лицом не является (следует его отличать от полного товарищества и товарищества на вере), его государственная регистрация не требуется. В качестве вклада могут выступать не только денежные средства и имущество, но и деловая репутация, связи, опыт и знания. Участниками товарищества могут быть индивидуальные предприниматели и коммерческие организации (хозяйственные товарищества и общества, производственные кооперативы, государственные и муниципальные унитарные предприятия). Однако в п. 2 ч. 1 ст. 5 комментируемого Закона законодатель устанавливает, что в качестве концессионера помимо индивидуальных предпринимателей и юридических лиц может выступать простое товарищество, в состав которого входят только юридические лица. Таким образом, по непонятным причинам концессионером не может быть простое товарищество, в состав которого входят индивидуальные предприниматели.
 2. Срок представления заявок на участие в конкурсе определяется конкурсной документацией и подлежит включению в текст сообщения о проведении конкурса. Комментируемая статья устанавливает основное правило для определения этого срока, которым должна руководствоваться конкурсная комиссия: минимальный срок, устанавливаемый для подачи заявок, не может быть меньше 30 рабочих дней с момента опубликования или размещения сообщения о проведении конкурса. Данная норма взаимосвязана с правилом, установленным в ч. 1 ст. 26 комментируемого Закона, в соответствии с которым промежуток времени между датой опубликования сообщения и датой окончания приема заявок на участие в конкурсе не может быть меньше 30 рабочих дней.
 3. Часть 3 комментируемой статьи содержит  общие требования, предъявляемые к заявке. Среди них можно выделить следующие:
1) заявка на участие в конкурсе составляется  на русском языке. Ввиду того, что комментируемый Закон допускает возможность участия в конкурсе иностранных лиц, заявка может быть подана на нескольких языках, но наличие всей информации на русском языке является обязательным. Документы, подаваемые в составе заявки, также должны быть составлены на русском либо представлен их перевод, заверенный нотариусом. Помимо этого, при использовании сокращений, аббревиатур заявитель должен руководствоваться общепринятыми стандартами. Информация, изложенная в заявке, должна быть четко изложенной, понятной для понимания, не допускающей нескольких вариантов понимания;
2) заявка должна быть составлена  в письменной произвольной форме. Требование к письменной форме является разумным, так как это является наиболее удобной формой выражения своего желания участвовать в конкурсе, позволяющей соблюсти все требования к заявке и процедуры, предусмотренные законом (процедура вскрытия конвертов). Составляется заявка в произвольной форме, но конкурсная комиссия может давать рекомендации или образцы подобной заявки. Такие образцы обычно включаются в состав конкурсной документации. В любом случае заявка должна выражать намерение конкретного лица участвовать в конкурсе и заключить концессионное соглашение на определенных условиях;
3) заявка подается  в запечатанном конверте в двух экземплярах - оригинал и копия, удостоверенных подписью заявителя. Удостоверять заявку должно лицо, имеющее право действовать от имени заявителя без доверенности (например, директор юридического лица), либо лицо, имеющее надлежащим образом оформленную доверенность от имени заявителя для участия в конкурсе. Использование факсимильных подписей не допускается;
4) к заявке прилагается  опись представленных заявителем документов и материалов, также заверенная заявителем или его уполномоченным лицом. К сожалению, опись не может гарантировать того, что недобросовестный заявитель не сможет указать в описи документ, которого на самом деле в конверте нет. Также возможно, что конкурсная комиссия потеряет важный документ, в связи с чем заявителя не допустят до участия в следующем этапе конкурса. Это связано с тем, что конкурсная комиссия ставит отметку на описи о принятии заявки, не зная, что на самом деле находится в конверте. Даже конверт с прошитым и пронумерованным содержимым не может исключить случаи обмана со стороны участников конкурса. Все документы, приложенные к заявке, должны быть подписаны заявителем собственноручно либо его уполномоченным лицом и скреплены печатью в случае ее наличия. В случае если документ состоит более чем из одного листа, он должен быть прошит и заверен на прошивке. Документы должны быть заверены нотариально в случае, если конкурсная документация содержит такое требование.
 4. Поданная заявителем заявка регистрируется в журнале. Обычно этот журнал имеет соответствующее название -  "Журнал регистрации заявок". Каждой заявке присваивается порядковый номер согласно очередности ее подачи заявителем.
Помимо указания даты приемки заявки указывается также точное время этого момента - это исключает возможность подачи заявки одновременно несколькими заявителями. Однако насколько можно понять из текста комментируемого Закона, время подачи заявки не может влиять на результаты рассмотрения заявок (в отличие от даты и времени подачи конкурсного предложения). В связи с этим, на наш взгляд, указание времени подачи заявки является излишним.
Номер, дата и время подачи заявки фиксируются на описи, которая представляется заявителем в конкурсную комиссию вместе с заявкой. Оригинал описи с отметкой хранится в конкурсной комиссии, копия описи с отметкой передается заявителю.
 5. В случае  пропуска срока подачи заявки на участие в конкурсе конверт с такой заявкой конкурсной комиссией не вскрывается. Такой конверт подлежит