"Комментарий к Федеральному закону от 21.07.2005 n 115-ФЗ "О концессионных соглашениях" (постатейный) (Махиня Д.А., Хритонова О.В.) (отв. ред. Н.А. Новикова)

с которыми при составлении концессионного соглашения помимо решения о заключении концессионного соглашения и конкурсной документации концеденту необходимо руководствоваться конкурсным предложением, представленным победителем конкурса.
Таким образом, мы видим, что конкурсная документация является необходимым документом для проведения конкурса. В ней должен быть четко описан весь процесс проведения конкурса. Положения конкурсной документации не должны допускать разночтений;
25)  срок передачи концедентом концессионеру объекта концессионного соглашения и (или) иного передаваемого концедентом концессионеру по концессионному соглашению имущества. Данный пункт введен Федеральным законом от 02.07.2010 N 152-ФЗ, согласно данным изменениям указанный срок становится существенным условием концессионного соглашения. Неисполнение концессионером обязанности по передаче объекта концессионного соглашения концессионеру в установленный срок может повлечь расторжение договора. Поэтому данный срок является важным и должен быть определен в конкурсной документации.
 2. Согласно изменениям, вносимым в законодательство о концессионных соглашениях и законодательство о ценах и тарифах Федеральным законом от 02.07.2010, в конкурсную документацию в определенных случаях  обязательно должны быть включены долгосрочные параметры регулирования деятельности концессионера. Это осуществляется при следующих обстоятельствах:
- при осуществлении концессионером деятельности, предусмотренной концессионным соглашением, реализация концессионером производимых товаров, выполнение работ, оказание услуг осуществляются по регулируемым ценам (тарифам) и (или) с учетом установленных надбавок к ценам (тарифам);
- решением концедента установлены такие долгосрочные параметры регулирования деятельности концессионера.
 3. Часть 2 комментируемой статьи Федеральным законом от 30.06.2008 N 108-ФЗ полностью изложена в новой редакции.
Новая редакция пункта содержит требования, предъявляемые к конкурсной документации в случаях, если решением концедента о заключении концессионного соглашения установлен критерий, предусмотренный ч. 2.2 ст. 24 комментируемого Закона. В таком случае конкурсная документация должна дополнительно содержать следующие требования:
1) требования к предоставлению участником конкурса конкурсного предложения, содержащего архитектурные, функционально-технологические, конструктивные и инженерно-технические решения для обеспечения создания и (или) реконструкции объекта концессионного соглашения;
2) требования к документам и материалам, подтверждающим соответствие конкурсного предложения установленным конкурсной документацией требованиям и подтверждающим информацию, содержащуюся в конкурсном предложении.
 4. Требования, заявленные в конкурсной документации, должны быть  разумными и обоснованными, действительно имеющими значение для исполнения концессионного соглашения. Конкурсная документация не должна содержать требования к участникам конкурса, необоснованно ограничивающие доступ какого-либо из участников конкурса к участию в конкурсе. Так, например, не может быть заявлено требование о наличии у участника конкурса лицензии на осуществление деятельности, которая не будет осуществляться в процессе исполнения концессионного соглашения, либо требование о наличии какого-либо иного документа или статуса, не оказывающих никакого влияния на качество исполнения концессионером обязательств по концессионному соглашению.
Помимо этого, конкурсная документация не должна содержать требования к участникам конкурса, создающие кому-либо из участников конкурса преимущественные условия участия в конкурсе. Например, не могут быть установлены привилегии лицам, не имеющим задолженности в бюджеты по налогам и сборам, перед лицами, такую задолженности имеющими, но в переделах разрешенного размера, либо юридическим лицам, одним из учредителей которых является государство, перед индивидуальными предпринимателями и юридическим лицами, находящимися в частной собственности.
 5. Часть 4 комментируемой статьи регламентирует  порядок предоставления конкурсной документации заинтересованным лицам. Следует отметить, что комментируемая норма изложена в новой редакции, внесшей значительные изменения в порядок предоставления конкурсной документации. В частности, предыдущая редакция допускала предоставление конкурсной документации только заявителям, то есть лицам, уже подавшим заявку на участие в конкурсе. Новая редакция ч. 4 комментируемой статьи разрешает предоставлять конкурсную документацию любому обратившемуся лицу. На наш взгляд, данная позиция является верной, так как для того, чтобы принять решение об участии в конкурсе, лицо должно понять последствия принятия такого решения. Сделать это только на основании сообщения о проведении конкурса невозможно.
Как нам известно, существует два вида конкурса - открытый и закрытый. Ввиду установленных между ними различий порядок предоставления конкурсной документации для разных видов конкурса будет разный:
1) в случае проведения  открытого конкурса конкурсная документация должна быть общедоступной. В этих целях она в момент опубликования сообщения о проведении конкурса размещается на официальном сайте концедента в сети Интернет, адрес которого в соответствии с п. 1 ч. 3 ст. 26 комментируемого Закона указывается в сообщении о проведении конкурса.
Как уже было сказано, конкурсная документация подлежит размещению на сайте концедента в срок, совпадающий со сроком опубликования сообщения о проведении конкурса. Данный срок в соответствии п. 5 ч. 2 ст. 22 комментируемого Закона определяется концедентом в решении о заключении концессионного соглашения. Этот срок является изначальным, от которого исчисляются все последующие сроки с учетом требований, изложенных в комментируемом Законе. Комментируемая норма делает ссылку на ч. 1 ст. 26 комментируемого Закона, в соответствии с которой сообщение о проведении конкурса публикуется в срок не менее чем тридцать рабочих дней до дня истечения срока предоставления заявок на участие в конкурсе. На взгляд авторов, данный срок установлен с той целью, чтобы определить окончание срока предоставления заявок на участие в конкурсе, так как точная дата опубликования сообщения, как уже выше было сказано, определяется концедентом.
Конкурсная документация, размещенная на официальном сайте концедента, может быть получена любым заинтересованным лицом. Законодатель в целях повышения доступности данного документа установил требование о бесплатности получения любым лицом конкурсной документации, размещенной на сайте концедента.
Конкурсная документация также может быть получена любым заинтересованным лицом после обращения с соответствующим заявлением в конкурсную комиссию или к концеденту. Функция по предоставлению конкурсной комиссией конкурсной документации определена в п. 5 ч. 3 ст. 25 комментируемого Закона. Заявление о предоставлении конкурсной документации подается в письменном виде. В соответствии с п. 9 ч. 1 ст. 23 комментируемого Закона конкурсная документация должна определять порядок, место и срок предоставления конкурсной документации. Данная информация в соответствии с п. 6 ч. 3 ст. 26 комментируемого Закона должна быть указана в сообщении о проведении конкурса;
2) в случае проведения  закрытого конкурса конкурсная документация не может быть размещена в каком-либо общедоступном источнике. Единственный способ ее получения - обращение с соответствующим заявлением в конкурсную комиссию или к концеденту. В отличие от открытого конкурса получить конкурсную документацию закрытого конкурса может только лицо, включенное в перечень лиц, которым были направлены приглашения принять участие в закрытом конкурсе. Перечень таких лиц в соответствии с пунктом 4 части 2 статьи 22 комментируемого Закона определяется концедентом в решении о заключении концессионного соглашения. Порядок и сроки предоставления конкурсной документации обратившимся лицам определяются самой конкурсной документацией.
Конкурсная документация предоставляется лицу, обратившемуся с соответствующим заявлением в письменной форме. Законодатель в таких случаях допускает установление платы за ее предоставление, однако плата может взиматься только в тех случаях, когда она установлена конкурсной документацией и в сообщении о проведении конкурса есть указание на это. В соответствии с п. 7 ч. 3 ст. 26 комментируемого Закона если за предоставление конкурсной документации установлена плата, то в сообщении о проведении конкурса должны быть указаны размер такой платы, порядок и сроки ее внесения. При этом размер платы не может превышать расходы на ее изготовление и отправку по почте.
 6. Часть 5 комментируемой статьи определяет  порядок предоставления разъяснений положений конкурсной документации. Разъяснения предоставляются концедентом или конкурсной комиссией по запросам заявителей. Не понятно, что подразумевает законодатель под понятием "заявитель". Является ли заявителем лицо, подавшее заявление о предоставлении конкурсной документации, либо это лицо, подавшее заявку на участие в конкурсе? В обоих случаях предпочтительнее было бы употребить термин "заинтересованное лицо". Заявителем не может считаться лицо, получившее конкурсную документацию на сайте концедента, так как оно не обращалось с заявлением о получении конкурсной документации к концеденту или в конкурсную комиссию. В случае если в качестве заявителя подразумевается лицо, подавшее заявку на участие в конкурсе, это ограничивает права лиц, не определившихся с решением участвовать в конкурсе или нет. Отсутствие возможности у таких лиц получить разъяснения положений конкурсной документации, на взгляд авторов, является неправомерным.
Функция по предоставлению разъяснений положений конкурсной документации возложена на конкурсную комиссию в соответствии с пунктом 5 части 3 статьи 25 комментируемого Закона. Запрос о разъяснении положений конкурсной комиссии должен быть подан не позднее чем за 10 рабочих дней до истечения срока предоставления заявок на участие в конкурсе. В случае если запрос поступил позднее, то концедент и конкурсная комиссия имеют право на данный запрос разъяснений не давать.
Разъяснения положений конкурсной документации направляются обратившемуся с запросом лицу не позднее чем за пять рабочих дней до дня истечения срока подачи заявок на участие в конкурсе. Предыдущая редакция комментируемого Закона (до принятия Федерального закона от 30.06.2008 N 108-ФЗ) устанавливала более точный срок - пять дней с момента обращения лица с соответствующим запросом. На взгляд авторов, предыдущая редакция данного правила является более предпочтительной.
Законодатель обязывает конкурсную комиссию и концедента в сроки, указанные выше, направить представленный запрос без указания данных обратившего с ним лица и подготовленное на запрос разъяснение положений конкурсной документации всем известным заявителям. Данное правило применяется при проведении и открытого, и закрытого конкурса и обеспечивает равный доступ заинтересованных лиц к информации, касающейся проведения конкурса.
В случае если конкурс является открытым, то разъяснения положений конкурсной документации и текст запроса без указания лица, с ним обратившегося, размещаются на официальном сайте концедента. Помимо этого, запросы и полученные в соответствии с ними разъяснения конкурсной документации могут направляться заявителям по их просьбе в электронной форме.
В соответствии с п. 5 ч. 1 ст. 34 комментируемого Закона запросы участников конкурса о разъяснении положений конкурса и полученные разъяснения включаются в состав протокола о результатах проведения конкурса.
 7. Конкурсная документация может быть изменена в любое время до окончания срока представления конкурсных предложений. Часть 6 комментируемой статьи предусматривает внесение изменений в конкурсную документацию только концедентом. Перечень вопросов, решения по которым принимаются концедентом, установлен частью 2 ст. 22 комментируемого Закона. Таким образом, можно предположить, что законодатель в части 6 комментируемой статьи допускает внесение изменений в конкурсную документацию только в связи с изменением концедентом условий, определенных решением о заключении концессионного соглашения. В соответствии с подп. "а" п. 6 ч. 2 ст. 22 комментируемого Закона функция по утверждению конкурсной документации возлагается на уполномоченный концедентом орган. Одним из составляющих конкурсной документации в соответствии с п. 1 ч. 1 ст. 23 комментируемого Закона являются условия конкурса. Помимо условий конкурса конкурсная документация должна дублировать все сведения о конкурсе, содержащиеся в решении концедента о заключении концессионного соглашения, перечисленные в ч. 2 ст. 22 комментируемого Закона. После внесения изменений в условия конкурса либо любые другие пункты решения о заключении концессионного соглашения у уполномоченного органа возникает обязанность привести конкурсную документацию в соответствие с решением концедента.
В случае внесения изменений срок представления заявок на участие в конкурсе или конкурсных предложений должен быть продлен не менее чем на тридцать рабочих дней со дня внесения таких изменений. Данный срок соответствует минимальному сроку представления заявок на участие в конкурсе. Установление более короткого срока после внесения изменений в конкурсную документацию может вызвать неудобства у заявителей и участников конкурса, особенно у тех, кто уже подготовил и представил в конкурсную комиссию заявку на участие в конкурсе или конкурсное предложение.
Статья 24. Критерии конкурса
Комментарий к статье 24
 1. Настоящая статья устанавливает требования к критериям конкурса.  Критерий конкурса - это характеристика условий концессионного соглашения, на основании которой осуществляется оценка конкурсного предложения. Критерии конкурса и их параметры в соответствии с п. 2 ч. 2 ст. 22 комментируемого Закона устанавливаются решением концедента о заключении концессионного соглашения. Предыдущая редакция Закона обязанность по определению критериев конкурса также возлагала на концедента, который при составлении конкурсной документации включал критерии в ее состав. Критерии являются одним из важнейших факторов, влияющих на выбор победителя конкурса, поэтому помимо того, что они устанавливаются концедентом, информация о них должна содержаться в сообщении о проведении конкурса и в конкурсной документации, что установлено ст. 23 и 26 комментируемого Закона.
 2. Частями 2 - 2.2 комментируемой статьи установлен исчерпывающий перечень критериев конкурса, которые могут быть применены концедентом:
1)  сроки создания и (или) реконструкции объекта концессионного соглашения. Этот срок оканчивается вводом здания в эксплуатацию. В данное понятие могут входить также промежуточные сроки. Данный критерий одновременно является существенным условием концессионного