"Комментарий к Федеральному закону от 21.07.2005 n 115-ФЗ "О концессионных соглашениях" (постатейный) (Махиня Д.А., Хритонова О.В.) (отв. ред. Н.А. Новикова)

по концессионному соглашению. Способы обеспечения исполнения концессионного соглашения являются существенными условиями концессионного соглашения. Их перечень определен п. 6.1 ч. 1 ст. 10 комментируемого Закона. В них включаются:
- предоставление безотзывной банковской гарантии.  Безотзывная банковская гарантия - это безотзывное обязательство, согласно которому банк обязуется выплатить указанной стороне определенную денежную сумму на условиях, указанных в гарантии;
- передача концессионером концеденту в залог прав концессионера по договору банковского вклада (депозита). Данный способ обеспечения исполнения обязательств оформляется подписанием концедентом и концессионером договора о передаче концеденту в залог прав концессионера по договору банковского вклада (депозита);
- осуществление страхования риска ответственности концессионера за нарушение обязательств по концессионному соглашению. Данный способ обеспечения исполнения обязательств оформляется передачей концеденту заключенного концессионером договора страхования.
Более подробно способы обеспечения рассмотрены в комментарии к ст. 10 комментируемого Закона;
12)  размер вносимого задатка, порядок, срок его внесения, реквизиты счетов для оплаты задатка. Законодатель предусмотрел два варианта внесения задатка:
- внесение задатка до окончания срока подачи заявок на участие в конкурсе. Срок внесения задатка в этом случае начинается с момента размещения сообщения о проведении конкурса и заканчивается в момент окончания приема заявок на участие в конкурсе;
- внесение задатка до окончания срока представления конкурсных предложений. В данном случае срок внесения задатка начинается в момент окончания представления заявок на участие в конкурсе и заканчивается в момент окончания приема конкурсных предложений (ч. 2 ст. 30 комментируемого Закона).
Размер задатка и реквизиты счетов от способа оплаты задатка не зависят. Все сведения, касающиеся оплаты задатка определяются в конкурсной документации и подлежат включению в текст сообщения о проведении конкурса (п. 9.1 ч. 3 ст. 26 комментируемого Закона);
13)  условия, касающиеся внесения концессионной платы. К ним относятся размер концессионной платы, формы, порядок и сроки ее внесения. Данная информация является существенным условием концессионного соглашения и в соответствии с п. 1 ч. 2 ст. 22 комментируемого Закона должна быть определена концедентом в решении о заключении концессионного соглашения.
Однако в соответствии с ч. 1.1 ст. 7 комментируемого Закона концессионное соглашение может быть заключено на условиях самостоятельной реализации концессионером товаров, работ, услуг по регулируемым ценам, с учетом установленных надбавок к ценам, либо соглашением может быть предусмотрено принятие на себя концедентом части расходов, необходимых в процессе исполнения концессионного соглашения. В таком случае обязанность по внесению концессионером концессионной платы может не предусматриваться. Данное правило установлено п. 6.2 ч. 1 ст. 10 комментируемого Закона и продублировано комментируемой нормой. Следует обратить внимание на то, что законодатель лишь допускает такую возможность, не делая ее обязательной в случае наличия факторов, определенных в ч. 1.1 ст. 7 комментируемого Закона.
В случае если концедентом установлен критерий, предусмотренный п. 6 ч. 2 ст. 24 комментируемого Закона, условия, касающиеся внесения концессионной платы, подлежат определению и внесению в текст всех необходимых документов (конкурсной документации, концессионного соглашения);
14)  порядок, место и срок предоставления конкурсных предложений. Данная информация в соответствии с п. 10 ч. 3 ст. 26 комментируемого Закона должна быть указана в сообщении о проведении конкурса. Порядок предоставления конкурсных предложений определен в ст. 30 комментируемого Закона, более подробно данный вопрос рассмотрен в комментарии к данной статье. Срок предоставления конкурсных предложений начинается с момента получения участником конкурса уведомления с предложением представить конкурсное предложение (ч. 4 ст. 29 комментируемого Закона). Момент окончания срока представления конкурсных предложений в соответствии с ч. 3 ст. 30 комментируемого Закона определен моментом вскрытия конвертов с конкурсными предложениями. Более точно дата и время применяемых сроков определяются конкурсной документацией;
15)  порядок и срок изменения и (или) отзыва заявок на участие в конкурсе и конкурсных предложений.
Порядок изменения и отзыва заявок на участие в конкурсе определен ч. 7 ст. 27 комментируемого Закона. В соответствии с ним заявитель имеет право в любой момент до истечения срока представления в конкурсную комиссию заявок на участие в конкурсе изменить или отозвать свою заявку.
Порядок изменения и отзыва конкурсных предложений определен ч. 4 ст. 30 комментируемого Закона. Аналогично порядку изменения и отзыва заявок на участие в конкурсе конкурсное предложение может быть изменено или отозвано в любой момент до истечения срока представления конкурсных предложений, то есть до начала вскрытия конвертов с конкурсными предложениями;
16)  порядок, место, дата и время вскрытия конвертов с заявками на участие в конкурсе. Порядок вскрытия конвертов регламентирован ст. 28 комментируемого Закона, при составлении конкурсной документации уполномоченный орган должен руководствоваться требованиями данной статьи. В соответствии с ч. 1 ст. 28 комментируемого Закона конверты вскрываются на заседании конкурсной комиссии. Число членов конкурсной комиссии должно отвечать требованиям, установленным ст. 25 комментируемого Закона. Вскрытие конвертов сопровождается составлением протокола, который по окончании процедуры подписывается всеми присутствующими на заседании членами конкурсной комиссии. Место, время и дата вскрытия конвертов в соответствии с п. 11 ч. 3 ст. 26 комментируемого Закона указываются в сообщении о проведении конкурса. Начало вскрытия конвертов с заявками на участие в конкурсе является моментом окончания срока представления таких заявок;
17)  порядок и срок проведения предварительного отбора участников конкурса. Процедура предварительного отбора участников конкурса регламентирована ст. 29 комментируемого Закона. В результате проведения предварительного отбора определяются лица, которые соответствуют и заявки которых соответствуют требованиям, установленным конкурсной документацией и комментируемым Законом, в частности пп. 4 и 5 ч. 1 ст. 29.
Срок, в течение которого должна быть проведена процедура предварительного отбора участников, прямо в законе не предусмотрен. При определении такого срока уполномоченный орган должен руководствоваться ч. 4 ст. 29 комментируемого Закона, в соответствии с которой между датой направления участникам конкурса приглашения представить конкурсные предложения и датой окончания приема конкурсных предложений должен быть соблюден шестидесятидневный промежуток. Помимо этого, уполномоченным органом должно быть соблюдено требование о том, что уведомление с предложением представить конкурсное предложение должно быть направлено лицу в течение трех рабочих дней с момента подписания протокола проведения предварительного отбора участников конкурса;
18)  порядок, место и срок представления конкурсных предложений. Порядок представления конкурсных предложений определен в ст. 30 комментируемого Закона. В соответствии с п. 10 ч. 3 ст. 26 комментируемого Закона порядок, место и срок представления конкурсных предложений должны быть указаны в сообщении о проведении конкурса. Уполномоченный орган определяет конкретные даты начала и окончания сроков представления конкурсных предложений самостоятельно, но с учетом требований ч. 4 ст. 29 комментируемого Закона, в соответствии с которой срок между датой направления участнику конкурса предложения представить в конкурсную комиссию свое конкурсное предложения и датой окончания представления конкурсных предложений должен составлять не менее шестидесяти рабочих дней. Данный срок предоставляется участникам конкурса для подготовки конкурсных предложений.
Комментируемый пункт изложен в новой редакции, которая предусматривает необходимость определения в конкурсной документации срока представления конкурсного предложения в соответствии с критерием, предусмотренным ч. 2.2 ст. 24 комментируемого Закона. Данный критерий применяется в случае, когда на концессионера возлагается обязанность по разработке проектной документации. В соответствии с данным критерием конкурсное предложение должно содержать предложение качественной характеристики архитектурного, функционально-технологического, конструктивного или инженерно-технического решения для обеспечения создания (реконструкции) объекта концессионного соглашения. В случае если решением концедента определен такой критерий, участник должен подать конкурсное предложение в соответствии с данным критерием в отдельном конверте. Вскрытие таких конвертов происходит отдельно от конвертов с конкурсными предложениями, представленными в соответствии со всеми остальными критериями. В связи с этим, если концедентом установлен критерий, предусмотренный ч. 2.2 ст. 24 комментируемого Закона, дата и место вскрытия конвертов в соответствии с данным критерием определяются дополнительно;
19)  порядок рассмотрения и оценки конкурсных предложений. Процедура рассмотрения и оценки конкурсных предложений регламентирована ст. 32 комментируемого Закона. При составлении конкурсной документации уполномоченный орган обязан придерживаться требований, заявленных в данной статье. В процессе рассмотрения конкурсных предложений проверяется соответствие представленных конкурсных предложений требованиям конкурсной документации и принимается решение о соответствии либо несоответствии конкурсного предложения таким требованиям.
Результатом оценки конкурсных предложений является определение участника, конкурсному предложению которого присваивается наивысшая оценка, то есть участника, предложившего наиболее выгодные условия заключения концессионного соглашения. Результат оценки является основой для принятия решения об определении победителя конкурса;
20)  порядок определения победителя. В соответствии с п. 13 ч. 3 ст. 26 комментируемого Закона порядок определения победителя конкурса должен быть описан в сообщении о проведении конкурса. При составлении раздела конкурсной документации, касающегося порядка определения победителя конкурса, уполномоченный орган должен руководствоваться ст. 33 комментируемого Закона. Согласно ч. 1 указанной статьи победителем конкурса признается участник, предложивший наилучшие условия заключения концессионного соглашения, определенный в результате оценки представленных конкурсных предложений;
21)  срок подписания протокола о результатах проведения конкурса. Определение срока подписания протокола о результатах проведения конкурса возложено концедентом на орган, уполномоченный на утверждение конкурсной документации. При определении такого срока необходимо руководствоваться ч. 1 ст. 34 комментируемого Закона, в соответствии с которой данный протокол должен быть подписан в течение пяти рабочих дней со дня подписания конкурсной комиссией протокола рассмотрения и оценки конкурсных предложений. Таким образом, в конкурсной документации может быть предусмотрен любой срок, не превышающий пяти рабочих дней с момента подписания протокола рассмотрения и оценки конкурсных предложений. В соответствии с п. 14 ч. 3 ст. 26 комментируемого Закона данный срок должен быть указан в тексте сообщения о проведении конкурса;
22)  срок подписания концессионного соглашения. В соответствии с п. 15 ч. 3 ст. 26 комментируемого Закона срок подписания концессионного соглашения должен быть указан в сообщении о проведении конкурса. Критерии определения такого срока в законе не определены. Важным моментом является то, что если победителем концессионное соглашения в указанный срок не подписано, концедент вправе предложить заключение концессионного соглашения лицу, получившему вторую после победителя конкурса по величине итоговую оценку конкурсного предложения. Срок подписания концессионного соглашения устанавливается одинаковым во всех случаях:
- при заключении концессионного соглашения с победителем конкурса;
- при заключении концессионного соглашения с участником конкурса, предложившим вторые лучшие условия, после условий, предложенных победителем конкурса;
- при заключении концессионного соглашения с лицом, представившем единственную заявку на участие в конкурсе, в случае признания конкурса несостоявшимся в соответствии с ч. 6 ст. 29 комментируемого Закона;
- при заключении концессионного соглашения с участником конкурса, представившим единственное конкурсное предложение, соответствующее требованиям конкурсной документации, в случае признания конкурса несостоявшимся в соответствии с ч. 7 ст. 32 комментируемого Закона;
23)  требование о предоставлении победителем конкурса документа, подтверждающего обеспечение исполнения обязательств концессионера по концессионному соглашению, а также требования к такому документ. Данный пункт подвергся изменению Федеральным законом от 30.06.2008 N 108-ФЗ. Предыдущая редакция содержала требование о включении в текст конкурсной документации проекта договора аренды земельного участка, предоставляемого концессионеру для использования в целях исполнения концессионного соглашения. В связи с тем, что новой редакцией комментируемого Закона в качестве условия концессионного соглашения была предусмотрена обязанность концессионера предоставить обеспечение исполнения обязательств по соглашению, возникла необходимость определить в конкурсной документации применяемый в конкретном случае способ обеспечения исполнения обязательств по концессионному соглашению концессионером, а также предъявляемые к нему требования. Перечень способов обеспечения исполнения концессионером своих обязательств по концессионному соглашению определен п. 6.1 ч. 1 ст. 10 комментируемого Закона. К ним относятся:
- безотзывная банковская гарантия;
- договор передачи концессионером концеденту в залог прав концессионера по договору банковского вклада (депозита);
- договор страхования риска ответственности концессионера по концессионному соглашению.
Последняя редакция настоящего пункта не содержит перечня конкретных способов обеспечения исполнения обязательств концессионера, делая отсылку на комментируемый Закон. Более подробно способы обеспечения исполнения обязательств рассмотрены в комментарии к ст. 10;
24)  пункт 24 комментируемой статьи утратил силу в связи с принятием Федерального закона от 30.06.2008 N 108-ФЗ. Предыдущая редакция данного пункта предусматривала включение в состав конкурсной документации проекта концессионного соглашения. Исключение данного пункта из текста комментируемого Закона, вероятно, обусловлено внесением изменений в ст. 36 комментируемого Закона, в соответствии