"Комментарий к Федеральному закону от 21.07.2005 n 115-ФЗ "О концессионных соглашениях" (постатейный) (Махиня Д.А., Хритонова О.В.) (отв. ред. Н.А. Новикова)

критериев должна быть равна 1. Это делает более простым определение наиболее важного критерия.
Частью 2.2 комментируемой статьи установлено ограничение величины коэффициента, применяемого для определения важности качественных характеристик архитектурного решения. В связи с этим для оценки конкурсного предложения относительно данного критерия применяется особый порядок, описанный в статье 32 комментируемого Закона. В соответствии с данной статьей конкурсное предложение подлежит оценке в баллах от 1 до 10. Полученное число можно назвать значением критерия, предложенного участником конкурса. Это значение умножается на величину коэффициента, установленного концедентом, но не превышающего 0,2.
 7. Часть 6 комментируемой статьи впервые введена Федеральным законом от 30.06.2008 N 108. Она устанавливает, что перечень критериев, приведенный в комментируемой статье, является исчерпывающим. При принятии решения о заключении концессионного соглашения концедент в выборе критериев конкурса должен руководствоваться ч. 2, 2.1, 2.2 комментируемой статьи. Помимо этого, критерии, установленные ч. 2.1 и 2.2 комментируемой статьи, могут применяться только в случаях, прямо предусмотренных данными нормами.
Статья 25. Конкурсная комиссия
Комментарий к статье 25
 1. Комментируемая статья описывает функции и требования, предъявляемые к конкурсной комиссии при проведении конкурса на заключение концессионного соглашения. В соответствии с подп. "б" п. 6 ч. 2 ст. 22 комментируемого Закона конкурсная комиссия создается специальным органом, уполномоченным концедентом на осуществление данной функции. В отличие от данного правила предыдущей редакцией комментируемого Закона было предусмотрено, что концедент самостоятельно определяет конкурсную комиссию и состав ее членов. Настоящая редакция комментируемого Закона обязывает концедента в решении о заключении концессионного соглашения определить уполномоченный орган по созданию конкурсной комиссии и состав ее членов.
 Количество членов комиссии не может быть менее пяти. Максимальное количество членов конкурсной комиссии Закон не устанавливает. Количество членов может быть четным и нечетным, так как процедура принятия решения, определенная в комментируемой статье не может затруднить принятие решения в конкретном случае. Кворум для проведения заседания конкурсной комиссии составляет не менее 50 (то есть равное или превышающее 50) процентов от общего числа членов конкурсной комиссии. Количество членов, достаточное для принятия решения, составляет большинство членов, принимающих участие в заседании конкурсной комиссии, то есть количество, превышающее 50 процентов членов, присутствующих на заседании.
Каждый член конкурсной комиссии имеет один голос. Все голоса обладают одинаковой силой, кроме случая, когда количество голосов, отданных за разные варианты, равно. В этом случае голос председателя имеет решающее значение, то есть при равенстве голосов принятым считается то решение, за которое отдал свой голос председатель конкурсной комиссии.
При проведении заседания конкурсной комиссии все принятые решения фиксируются в протоколе. Виды протоколов указаны в комментируемом Законе: это протокол вскрытия конвертов с заявками на участие в конкурсе (ст. 28), протокол проведения предварительного отбора участников (ст. 29), протокол вскрытия конвертов с конкурсными предложениями (ст. 31), протокол рассмотрения и оценки конкурсных предложений (ст. 32) и другие. В комментируемом Законе также указаны варианты решений, принимаемых конкурсной комиссией. Помимо принятых решений в протоколе должны быть отражены факты, имеющие значение при принятии решения членами конкурсной комиссии. То есть должны быть описаны, например, конкурсные предложения участников конкурса, перечень приложенных к заявке документов. Это дает большую гарантию того, что члены комиссии отнеслись внимательно к каждому участнику конкурса. Протокол подписывается членами конкурсной комиссии, принимавшими участие в заседании.
Комментируемая статья в новой редакции впервые предусматривает возможность привлечения к работе конкурсной комиссии независимых экспертов. Независимый эксперт - это квалифицированный специалист в определенной области. Эксперт привлекается для исследования, консультирования, дачи заключений, проведения экспертизы по возникающим вопросам. Эксперты не входят в состав конкурсной комиссии, они лишь оказывают необходимую помощь, например, при оценке конкурсных предложений, предложенных в них конструктивных, инженерно-технических решений и др.
 2. Часть 2 комментируемой статьи устанавливает требования, предъявляемые к членам конкурсной комиссии и привлекаемым независимым экспертам. В первую очередь, эти требования обеспечивают независимость вышеуказанных лиц при принятии решений. Члены конкурсной комиссии и эксперты не могут быть гражданами, подавшими заявку на участие в конкурсе, либо сотрудниками, акционерами, учредителями организации, подавшей заявку на участие в конкурсе, а также аффилированными лицами такой организации. Понятие аффилированных лиц дано в ст. 4 Закона РСФСР от 22.03.1991 N 948-1 "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках".  Аффилированные лица - это физические и юридические лица, способные оказывать влияние на деятельность юридических и (или) физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность.
В случае обнаружения таких лиц они должны быть заменены лицами, отвечающими вышеприведенным требованиям. В комментируемой статье законодателем допущена неточность: указано, что замену не отвечающих требованиям лиц должен произвести концедент. На наш взгляд, при редактировании статьи законодатель не привел данную норму в соответствие с внесенными изменениями, а именно не учел, что в соответствии с новой редакцией комментируемого Закона функцию утверждения состава конкурсной комиссии исполняет орган, уполномоченный концедентом. Соответственно, и замена членов конкурсной комиссии должна быть осуществлена решением данного органа. Помимо этого, на сколько можно понять из ч. 1 комментируемой статьи, конкурсная комиссия самостоятельно привлекает к своей работе независимых экспертов. В связи с этим и замена независимого эксперта должна быть произведена конкурсной комиссией. Таким образом, на наш взгляд, норма, определяющая порядок замены членов конкурсной комиссии и независимых экспертов, не отвечающих предъявляемым требованиям, должна быть изложена следующим образом:
"В случае выявления в составе конкурсной комиссии таких лиц уполномоченный концедентом орган производит их замену иными лицами. В случае выявления таких лиц в числе независимых экспертов конкурсная комиссия производит их замену иными лицами".
 3. Часть 3 комментируемой статьи определяет перечень функций, возложенных на конкурсную комиссию при исполнении своей деятельности. Данный перечень является исчерпывающим, возложение функций, не указанных в комментируемой статье, возможно только после внесения соответствующих изменений в текст комментируемого Закона. Перечисленные функции упоминаются и конкретизируются в других статьях комментируемого Закона, а в настоящей статье они приводятся в упорядоченном виде.
 На конкурсную комиссию возложены следующие функции:
1)  опубликование и размещение сообщения о проведении конкурса. Данные функции осуществляются конкурсной комиссией при проведении открытого конкурса. Сообщение подлежит опубликованию в печатном издании, определенном концедентом, а также на сайте концедента в сети Интернет. Данные способы опубликования являются обязательными. Помимо этих способов конкурсная комиссия по своему усмотрению может принять решение об опубликовании сообщения в других информационных источниках;
2) в случае проведения закрытого конкурса конкурсная комиссия  направляет возможным участникам сообщение о проведении конкурса и приглашение к участию в конкурсе. Специфика закрытого конкурса заключается в том, что предметом такого конкурса являются объекты, информация о которых подпадает под понятие государственной тайны. В связи с этим сообщение о проведении конкурса не может быть общедоступным и рассылается конкурсной комиссией заранее определенному концедентом кругу лиц.
Как мы видим из п. 1 и 2 ч. 3 комментируемой статьи, конкурсная комиссия уведомляет возможных участников о проведении конкурса. Способ уведомления зависит от вида конкурса и определяется на основании ст. 21 комментируемого Закона. В связи с этим на конкурсную комиссию возложена функция, указанная в п. 3 ч. 3 комментируемой статьи;
3)  опубликование, размещение и направление лицам, приглашенным для участия в закрытом конкурсе, сообщения о внесении изменений в конкурсную документацию. В случае внесения изменений в конкурсную комиссию информация о таких изменениях должна быть доведена до сведения всех возможных участников конкурса. Способ уведомления заинтересованных лиц зависит от вида конкурса.
В случае проведения открытого конкурса в соответствии с ч. 6 ст. 23 комментируемого Закона внесенные изменения подлежат опубликованию в официальном печатном издании, определенном концедентом. Срок опубликования составляет три рабочих дня с момента внесения таких изменений. Помимо этого, в тот же срок изменения конкурсной документации должны быть размещены на официальном сайте концедента в сети Интернет.
Общей для закрытого и открытого конкурса является необходимость направления изменений конкурсной документации лицам, ранее обращавшимся в конкурсную комиссию за получением конкурсной документации либо подавшим заявку на участие в конкурсе на момент внесения изменений в конкурсную документацию. Это значит, что изменения конкурсной документации направляются лицам, о заинтересованности которых в участии в конкурсе или намерении участвовать в конкурсе известно конкурсной комиссии;
4)  прием заявок на участие в конкурсе. Заявки принимаются конкурсной комиссией в месте, определенном в сообщении о проведении конкурса. Заявки подаются в запечатанном конверте, конкурсная комиссия ставит отметку о приеме заявки на описи документов, предоставленных в составе заявки. Конверты с заявками хранятся у конкурсной комиссии и не могут быть вскрыты до определенной в сообщении о проведении конкурса даты. Более подробные требования к заявке на участие в конкурсе, ее оформлению и порядку подачи определены в ст. 27 комментируемого Закона;
5)  предоставление конкурсной документации, разъяснений ее положений. В соответствии с ч. 5 ст. 23 комментируемого Закона с момента размещения сообщения о проведении конкурса конкурсная комиссия обязана по первому требованию предоставить лицу комплект конкурсной документации. Заинтересованное лицо вправе обращаться в конкурсную комиссию с запросами, касающимися положений конкурсной документации. С момента поступления подобного запроса конкурсная комиссия обязана дать заявителю ответ в форме разъяснений. В случае проведения открытого конкурса вопрос и разъяснение должны быть также опубликованы конкурсной комиссией на сайте концедента в сети Интернет. Конкурсная комиссия имеет право не отвечать на запрос обратившегося лица, в случае если запрос подан позднее чем за 10 рабочих дней до окончания срока подачи заявок на участие в конкурсе. В случае соблюдения заявителем сроков подачи запроса, конкурсная комиссия обязана дать разъяснение в срок не позднее чем за 5 рабочих дней до истечения срока подачи заявок, если меньший срок не установлен конкурсной документацией;
6)  вскрытие конвертов с заявками на участие в конкурсе и рассмотрение этих заявок. Вскрытие конвертов происходит на заседании конкурсной комиссии, процесс вскрытия конвертов фиксируется в соответствующем протоколе, который подписывается всеми членами конкурсной комиссии, присутствующими на заседании. Конкурсная комиссия откладывает конверты, поданные заявителями с опозданием. Такие конверты вскрытию не подлежат;
6.1)  проверка предоставленных заявителями документов и материалов, указанных в п. 5 ч. 1 ст. 23 комментируемого Закона, и сведений, содержащихся в них. Данный пункт введен в текст Закона Федеральным законом от 30.06.2008 N 108-ФЗ. Конкурсная комиссия производит проверку документов, подтверждающих соответствие заявителя, его заявки и конкурсного предложения требованиям, установленным конкурсной документацией. При осуществлении данной функции конкурсная комиссия имеет право подавать запросы в компетентные органы с целью проверки предоставленных документов и материалов;
6.2)  проверка соответствия заявителей и их заявок установленным требованиям и соответствия конкурсных предложений критериям конкурса и установленным требованиям. Отличие данной функции от предыдущей заключается в том, что в соответствии с предыдущей функцией конкурсная комиссия проверяет предоставленные заявителем документы, а комментируемая функция заключается в проверке непосредственно заявки, конкурсного предложения и самого заявителя на соответствие требованиям закона и конкурсной документации;
6.3) в случае необходимости  делает запросы в соответствующие органы для проверки достоверности сведений, предоставленных заявителями и участниками конкурса. Конкурсная комиссия может запросить сведения о том, не производится ли в отношении заявителя процедура ликвидации, банкротства, не возбуждено ли в отношении его исполнительное производство, нет ли у него долгов по налогам и сборам, и другие необходимые сведения. Также конкурсной комиссией может быть проверен факт наличия государственной регистрации заявителя - юридического лица, наличия лицензии, если предоставленные документы вызывают сомнения;
7)  принимает решение по результатам предварительного отбора участников конкурса. Конкурсной комиссией могут быть приняты следующие решения:
- о допуске заявителя к участию в конкурсе;
- об отказе в допуске заявителя к участию в конкурсе.
Более подробно на видах решений, принимаемых конкурсной комиссией в данном случае, останавливается ст. 29 комментируемого Закона. В соответствии с указанной статьей конкурсная комиссия в течение трех рабочих дней со дня подписания протокола проведения предварительного отбора участников конкурса направляет заявителям уведомления об отказе в допуске к участию в конкурсе либо уведомления с предложением предоставить конкурсное предложение;
8)  определяет участников конкурса - данная функция взаимосвязана с предыдущей, так как определение участников конкурса завершает процедуру предварительного отбора участников конкурса. Мы не видим необходимости выделять данную функцию отдельно от предыдущей. Вероятно, при внесении изменений в п. 7 ч. 3 ст. 25 комментируемого Закона законодатель не учел эти изменения применительно к комментируемому пункту;
9) следующая функция включает в себя несколько частей:
- конкурсная комиссия  направляет лицам, признанным участниками конкурса, приглашения предоставить конкурсные предложения.