"Комментарий к Федеральному закону от 21.07.2005 n 115-ФЗ "О концессионных соглашениях" (постатейный) (Махиня Д.А., Хритонова О.В.) (отв. ред. Н.А. Новикова)

которых прямо предусмотрено конкурсной документацией либо разрешено осуществление функций генерального подрядчика, в случае если концессионным соглашением допускается возможность привлечения третьих лиц к исполнению концессионного соглашения.
Если деятельность по эксплуатации объекта концессионного соглашения требует наличие специального разрешения, то конкурсной документацией может быть предусмотрена обязанность участника конкурса предоставить такое разрешение, например, при реконструкции образовательного учреждения участник должен иметь лицензию на осуществление образовательной деятельности.
Конкурсной документацией может быть предусмотрена обязанность лица получить лицензию в процессе исполнения концессионного соглашения. Эта позиция представляется не вполне правильной, так как приносит элемент риска невозможности осуществления деятельности концессионером в случае отказа в предоставлении ему необходимой лицензии.
Помимо этого, в комментируемом пункте статьи указано, что в конкурсной документации должны быть указаны требования к квалификации, профессиональным, деловым качествам участника конкурса. К ним относятся наличие в штате участника лиц, имеющих определенную квалификацию, наличие положительного опыта в осуществлении подобной деятельности (медицинской, образовательной, по эксплуатации предприятия - в зависимости от предмета концессионного соглашения), выполнения работ (услуг, производства товаров), аналогичных работам, услугам, товарам, определенным концессионным соглашением, финансовая состоятельность, опыт создания и (или) реконструкции объектов, подобных указанному в условиях конкурса, опыт финансирования концессионных соглашений;
4)  критерии конкурса - это фактор, имеющий значение для концедента при исполнении концессионного соглашения.
Критерии могут быть различными - срок создания и (или) реконструкции объекта, технико-экономические показатели вновь созданного или реконструированного объекта, размер расходов, принимаемых на себя концессионером, доля государственного финансирования. Более подробно данный вопрос рассмотрен в комментарии к статье 24 комментируемого Закона.
Следует отметить, что в связи с включением в текст комментируемого Закона ч. 2.2 ст. 24 комментируемый пункт был изложен в новой редакции, учитывающей это изменение. Более подробно данный вопрос рассмотрен в комментарии к ст. 24 комментируемого Закона;
5) пунктом 5 ч. 1 комментируемой статьи предусмотрено, что конкурсная документация должна содержать  перечень документов, предоставляемых участниками конкурса. Эти документы должны подтверждать возможность участия конкретного лица в конкурсе. По сравнению с предыдущей редакцией комментируемого Закона перечень документации был значительно расширен и классифицирован. На настоящий момент законодатель выделяет три вида документации, которая должна быть предоставлена участником конкурса:
а) документация, подтверждающая соответствие заявителей требованиям к участникам конкурса. К таким документам относятся:
- учредительные документы лица, свидетельства о государственной регистрации лица и его постановке на налоговый учет. Они позволяют идентифицировать лицо, подтверждают право лица заниматься коммерческой деятельностью, дают представление о его участниках, структуре, полномочиях управляющих органов. Это документы, подлежащие обязательному предоставлению в составе заявки на участие в любом конкурсе. Они подаются в виде нотариально заверенных копий, что исключает возможность подделки документов и введение в заблуждение конкурсной комиссии относительно соответствия лица требованиям, предъявленным к участникам, например величине уставного капитала;
- документы, подтверждающие полномочия лица на подписание от имени участника заявки на участие в конкурсе, конкурсного предложения, концессионного соглашения и других необходимых документов. Для юридического лица такими документами являются выписка из устава с описанием полномочий руководителя, решение или протокол о назначении руководителя на должность, приказ о приеме руководителя на работу;
- доверенность на право подписания заявки на участие в конкурсе и иных необходимых документов в случае, когда заявителем является представитель участника. Доверенность на осуществление действий от имени индивидуального предпринимателя должна быть заверена нотариусом. Для представления интересов юридического лица достаточно доверенности, подписанной руководителем и скрепленной печатью организации;
- справка об отсутствии у заявителя задолженности по уплате налогов и сборов;
- справка о том, что в отношении заявителя не принято решение о его ликвидации или о прекращении им деятельности в качестве индивидуального предпринимателя либо решение о признании лица банкротом и об открытии в отношении его конкурсного производства;
- приказы о приеме на работу сотрудников, обладающих необходимой квалификацией или опытом работы;
- сертификаты, свидетельства о том, что сотрудники лица обладают необходимой квалификацией, и др.;
б) документация, подтверждающая соответствие заявок на участие в конкурсе и конкурсных предложений требованиям конкурсной документации.  Заявка на участие в конкурсе - это заблаговременно составленный документ, подписанный уполномоченным лицом, выражающий намерение заявителя участвовать в конкурсе.  Конкурсное предложение - это документ, содержащий информацию об условиях, на которых участник конкурса готов принять на себя исполнение концессионного соглашения.
К документам, подтверждающим соответствие заявки и конкурсного предложения требованиям конкурсной документации, относятся:
- лицензии на осуществление видов деятельности, предусмотренных концессионным соглашением;
- копии договоров с контрагентами на выполнение работ, являющихся предметом концессионного соглашения, отзывы заказчиков. В случае предъявления концедентом требования о наличии у участника конкурса опыта в выполнении заявленных в конкурсе работ возможным вариантом подтверждения такого опыта является предъявление копий договоров и письменных отзывов клиентов участника конкурса. Также концедентом может быть заявлено требование об отсутствии отрицательной информации о деятельности участника, что также подтверждается предоставлением заявителем положительных отзывов от своих клиентов.
Помимо вышеперечисленного конкурсной комиссией проверяется правильность оформления и удостоверения документов, поданных в составе конкурсной заявки. Все документы, поданные в составе заявки, должны быть скреплены печатью и заверены подписью уполномоченного лица. В случае если документ состоит более чем из одного листа, все листы документа сшиваются, нумеруются, удостоверяются подписью уполномоченного лица и скрепляются печатью. Конкурсной документацией может быть установлена обязанность предоставить в составе заявки документы, заверенные нотариально. Обычно такое требование предъявляется к документам, выданным лицу государственными органами, содержащим основные данные о заявителе;
в) документация, подтверждающая информацию, содержащуюся в конкурсном предложении. К ней относятся:
- справки о балансовой принадлежности имущества, необходимого для исполнения концессионного соглашения;
- копии паспортов транспортных средств;
- выписки о наличии денежных средств на расчетном счете;
- другие документы, затребованные конкурсной комиссией.
 Пример. В соответствии с решением Думы Асбестовского городского округа от 24.09.2009 N 26/12 "О передаче для осуществления деятельности с использованием (эксплуатацией) объектов энергоснабжения Асбестовского городского округа по концессионному соглашению" отделом по управлению муниципальным имуществом Асбестовского городского округа был проведен открытый конкурс на право заключения концессионного соглашения в отношении объектов энергоснабжения Асбестовского городского округа. К участию в конкурсе было не допущено ОАО "МРСК Урала" со ссылкой на то в том числе, что задаток на участие в конкурсе поступил со счета филиала ОАО "МРСК Урала" - "Свердловэнерго" (платежное поручение N 2224 от 06.11.2009). Суд нашел это решение неправомерным по следующим причинам: в соответствии с п. 5 ч. 1 ст. 23 ФЗ "О концессионных соглашениях" конкурсная документация должна содержать исчерпывающий перечень документов и материалов и формы их представления заявителями (участниками). Так, в п. 3 конкурсной документации определены требования к заявителям (участникам) конкурса и в указанном перечне отсутствует требование о наличии документов, определяющих порядок оплаты задатка на участие в конкурсе. Реально данные деньги были перечислены на счет муниципального образования в необходимом размере с указанием назначения платежа в точном соответствии с требованиями конкурсной документации. У филиала в процессе осуществления деятельности от имени общества не возникают в силу закона гражданские права и обязанности. Последние в результате деятельности филиала возникают непосредственно у самого общества, создавшего этот филиал. Так, юридические действия филиала "Свердловэнерго" создают права и обязанности для ОАО "МРСК Урала". Таким образом, указанные денежные средства должны были быть оценены в качестве задатка от ОАО "МРСК Урала" (см. решение Арбитражного суда Свердловской области от 05.04.2010 по делу N А60-58784/2009-С12);
6) конкурсная документация должна содержать  данные о сроке доведения информации о проведении конкурса до предполагаемых участников. При проведении открытого конкурса в конкурсной документации указывается срок опубликования сообщения о проведении открытого конкурса в официальном печатном издании и размещения на официальном сайте концедента в сети Интернет. В случае проведения закрытого конкурса указывается срок, в течение которого предполагаемым участникам рассылается сообщение о проведении конкурса вместе с приглашением принять участие в конкурсе. В соответствии с п. 5 ч. 2 ст. 22 комментируемого Закона срок опубликования сообщения о проведения открытого конкурса или направления сообщения о проведении закрытого устанавливается решением о заключении концессионного соглашения, но он в любом случае не может быть меньше 30 рабочих дней до даты окончания приема заявок на участие в конкурсе (часть 1 статьи 26 комментируемого Закона);
7)  требования к предоставлению заявок на участие в конкурсе содержатся в ст. 27 комментируемого Закона. Заявка на участие составляется в письменной произвольной форме на русском языке. Заявки подаются в запечатанном конверте, на котором указывается текст, позволяющий определить, в каком именно конкурсе намерен участвовать заявитель. На первоначальном этапе конкурса, предварительном отборе участников, определяется соответствие участника и его заявки требованиям законодательства и конкурсной документации, поэтому в составе заявки должны быть предъявлены документы, подтверждающие соответствие участника таким требованиям (учредительные документы, свидетельства о государственной регистрации юридического лица либо физического лица в качестве индивидуального предпринимателя, свидетельства о постановке лица на налоговый учет, лицензии, справки согласно п. п. 4 и 5 ч. 1 ст. 29 комментируемого Закона). Все документы подлежат включению в общую опись. Один экземпляр вкладывается в конверт с заявкой, на втором экземпляре (копии) ставится отметка конкурсной комиссии с указанием даты и времени подачи и номера заявки;
8)  данные о месте и сроках предъявления заявок на участие в конкурсе в соответствии с п. 9 ч. 3 ст. 26 комментируемого Закона указываются конкурсной комиссией в сообщении о проведении конкурса. Местом предъявления заявки обычно указывается место постоянного нахождения конкурсной комиссии. Сроки предъявления заявок определяются конкурсной комиссией с учетом положений комментируемого Закона, а именно срок предоставления заявок на участие в конкурсе в соответствии с ч. 2 ст. 27 комментируемого Закона должен составлять не менее 30 рабочих дней со дня опубликования или направления сообщения о проведении конкурса. Более точные дата и время начала и истечения срока подачи заявок определяются конкурсной комиссией самостоятельно. Время, в частности, зависит от рабочего графика конкурсной комиссии. Независимо от установленного срока представления заявок на участие в конкурсе, моментом истечения данного срока является момент вскрытия конвертов с представленными заявками;
9)  порядок, место и срок предоставления конкурсной документации. Предоставление конкурсной документации является обязанностью конкурсной комиссии. Данная функция возложена на конкурсную комиссию пунктом 5 части 3 статьи 25 комментируемого Закона. Порядок, место и срок предоставления конкурсной документации подлежат включению в текст сообщения о проведении конкурса (п. 6 ч. 3 ст. 26 комментируемого Закона). Законодатель предусматривает  два способа получения конкурсной документации участником конкурса:
- на основании заявки о предоставлении конкурсной документации, поданной в адрес конкурсной комиссии. В соответствии с частью 4 комментируемой статьи конкурсная комиссия обязана предоставлять конкурсную документацию по заявлению любого заинтересованного лица. Конкурсная документация предоставляется обратившемуся лицу в письменном виде;
- путем самостоятельного получения информации на официальном сайте концедента в сети Интернет. На официальном сайте конкурсная документация размещается одновременно с опубликованием сообщения о проведении открытого конкурса на заключение концессионного соглашения. Заинтересованное лицо вправе получить эту информацию в любой момент без каких-либо ограничений и взимания платы.
Предоставление конкурсной документации при проведении закрытого конкурса возможно только по заявлению лица, имеющего приглашение для участия в таком конкурсе.
Конкурсной документацией может быть предусмотрена плата за предоставление конкурсной документации, которая в соответствии с п. 7 ч. 3 ст. 26 комментируемого Закона не должна превышать затраты конкурсной комиссии на изготовление копии конкурсной документации и отправку ее по почте. При этом конкурсная комиссия уведомление о платности предоставления конкурсной документации должна включить в сообщение о проведении конкурса;
10)  порядок предоставления разъяснений положений конкурсной документации. Функция по предоставлению конкурсной комиссией разъяснения положений конкурсной документации определена п. 5 ч. 3 ст. 25 комментируемого Закона. Заинтересованное лицо вправе в необходимых случаях обращаться в конкурсную комиссию за получением разъяснения положений конкурсной документации. Сроки, в течение которых заинтересованное лицо может обратиться в конкурсную комиссию за разъяснениями и в течение которых конкурсная комиссия должна дать разъяснение на поступивший вопрос, установлены ч. 5 комментируемой статьи;
11)  указание на способы обеспечения концессионером исполнения обязательств