"комментарий к федеральному закону от 26 июля 2006 г. n 135-фз "о защите конкуренции" (постатейный) (2-е издание, дополненное и переработанное) (кайль а.н.)

деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации юридического лица, средства индивидуализации продукции, работ или услуг.
В соответствии с определениями недавно принятой ч. 4 ГК РФ, результатами интеллектуальной деятельности и приравненными к ним средствами индивидуализации юридических лиц, товаров, работ, услуг и предприятий, которым предоставляется правовая охрана (интеллектуальной собственностью), являются (ст. 1225 ГК РФ):
- произведения науки, литературы и искусства;
- программы для электронных вычислительных машин (программы для ЭВМ);
- базы данных;
- исполнения;
- фонограммы;
- сообщение в эфир или по кабелю радио- или телепередач (вещание организаций эфирного или кабельного вещания);
- изобретения;
- полезные модели;
- промышленные образцы;
- селекционные достижения;
- топологии интегральных микросхем;
- секреты производства (ноу-хау);
- фирменные наименования;
- товарные знаки и знаки обслуживания;
- наименования мест происхождения товаров;
- коммерческие обозначения.
Таким образом, по мнению законодателя, обладание интеллектуальной собственностью не обязательно наделяет их владельца монопольной властью на рынке, т.е. когда обладание интеллектуальной собственностью приводит к установлению доминирующего положения правообладателя на рынке, в результате чего им совершаются действия (бездействие), подпадающие под признаки ч. 1 ст. 10 комментируемого Закона, нельзя утверждать, что это противоречит антимонопольному законодательству.
Статья 11. Запрет на ограничивающие конкуренцию соглашения или согласованные действия хозяйствующих субъектов
Комментарий к статье 11
1. В комментируемой статье устанавливается запрет на ограничивающие конкуренцию соглашения или согласованные действия хозяйствующих субъектов. Физическим лицам, коммерческим организациям и некоммерческим организациям запрещается координация экономической деятельности хозяйствующих субъектов, если такая координация приводит или может привести к ограничению конкуренции. Так, запрещаются соглашения между хозяйствующими субъектами или согласованные действия хозяйствующих субъектов <40> на товарном рынке, если такие соглашения или согласованные действия приводят или могут привести к:
--------------------------------
<40> О понятии согласованных действий см. комментарий к статье 8 Закона.
1) установлению или поддержанию цен (тарифов), скидок, надбавок (доплат), наценок. Прокомментировать данное положение представляется возможным, опираясь на положения Федерального закона от 30.12.2004 N 210-ФЗ "Об основах регулирования тарифов организаций коммунального комплекса". В соответствии с данным нормативным актом под тарифами на товары и услуги организаций коммунального комплекса понимаются ценовые ставки, по которым осуществляются расчеты с организациями коммунального комплекса за производимые ими товары (оказываемые услуги) и которые включаются в цену (тариф) для потребителей, без учета надбавок к тарифам на товары и услуги организаций коммунального комплекса. Надбавкой к тарифам на товары и услуги организации коммунального комплекса является ценовая ставка, которая устанавливается для организации коммунального комплекса на основе надбавки к цене (тарифу) для потребителей, учитывается при расчетах с указанной организацией за производимые ею товары (оказываемые услуги) и используется для финансирования инвестиционной программы организации коммунального комплекса. Таким образом, ценой является денежное выражение стоимости товара или услуги. Скидки, надбавки (доплаты), наценки - это те критерии, которые в том или ином случае увеличивают или уменьшают цену;
2) повышению, снижению или поддержанию цен на торгах. В соответствии с Федеральным законом от 21.07.2005 N 94-ФЗ "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд" торги могут проводиться в форме конкурса или аукциона. Под конкурсом понимаются торги, победителем которых признается лицо, которое предложило лучшие условия исполнения государственного или муниципального контракта и заявке на участие в конкурсе которого присвоен первый номер. Конкурс может быть открытым или закрытым. Под аукционом на право заключить государственный или муниципальный контракт понимаются торги, победителем которых признается лицо, предложившее наиболее низкую цену государственного или муниципального контракта. Аукцион также может быть открытым или закрытым;
3) разделу товарного рынка по:
- территориальному принципу;
- объему продажи или покупки товаров;
- ассортименту реализуемых товаров;
- составу продавцов или покупателей (заказчиков);
4) экономически или технологически не обоснованному отказу от заключения договоров с определенными продавцами либо покупателями (заказчиками), если такой отказ прямо не предусмотрен федеральными законами, нормативными правовыми актами Президента РФ, нормативными правовыми актами Правительства РФ, нормативными правовыми актами уполномоченных федеральных органов исполнительной власти или судебными актами <41>;
--------------------------------
<41> Более подробно об этом см. комментарий к ст. 10 Закона.
5) навязыванию контрагенту условий договора, невыгодных для него или не относящихся к предмету договора (необоснованные требования о передаче финансовых средств, иного имущества, в том числе имущественных прав, а также согласие заключить договор при условии внесения в него положений относительно товаров, в которых контрагент не заинтересован, и другие требования) <42>;
--------------------------------
<42> Более подробно об этом см. комментарий к ст. 10 Закона.
6) экономически, технологически и иным образом не обоснованному установлению различных цен (тарифов) на один и тот же товар <43>;
--------------------------------
<43> Более подробно об этом см. комментарий к ст. 10 Закона.
7) сокращению или прекращению производства товаров, на которые имеется спрос либо на поставки которых размещены заказы при наличии возможности их рентабельного производства <44>;
--------------------------------
<44> Более подробно об этом см. комментарий к ст. 10 Закона.
8) созданию препятствий доступу на товарный рынок или выходу из товарного рынка другим хозяйствующим субъектам <45>;
--------------------------------
<45> Более подробно об этом см. комментарий к ст. 10 Закона.
9) установлению условий членства (участия) в профессиональных и иных объединениях, если такие условия приводят или могут привести к недопущению, ограничению или устранению конкуренции. На практике это может выразиться в предоставлении определенных конкурентных преимуществ членам профессиональных и иных объединений;
10) установлению необоснованных критериев членства в профессиональных и иных объединениях, являющихся препятствиями для участия в платежных или иных системах, без участия в которых конкурирующие между собой финансовые организации не смогут оказать необходимые финансовые услуги.
Например, решением антимонопольного органа от 03.07.2007 N 21-К-03-07 действия предприятия, выразившиеся в заключении агентского договора от 26.01.2007 N 080, в части обязанности предприятия не передавать право на прием и перечисление платежей за услуги водоснабжения и водоотведения другим юридическим и физическим лицам (п. 2.2.12), признаны нарушающими п. п. 3, 4, 8 ч. 1 ст. 11 комментируемого Закона <46>.
--------------------------------
<46> Постановление Федерального арбитражного суда Поволжского округа от 17.04.2008 N А06-6613/2007-23.
Следует учитывать, что под соглашения, запрещенные в силу ч. ч. 1 и 2 ст. 11 комментируемого Закона, если иное не установлено законом, подпадают в том числе и "вертикальные" соглашения, то есть соглашения между хозяйствующими субъектами, которые не конкурируют между собой, один из которых приобретает товар или является его потенциальным приобретателем, а другой предоставляет товар или является его потенциальным продавцом (п. 19 ст. 4 Закона).
2. Запрещаются иные соглашения между хозяйствующими субъектами <47> или иные согласованные действия хозяйствующих субъектов, если такие соглашения или согласованные действия приводят или могут привести к ограничению конкуренции.
--------------------------------
<47> За исключением "вертикальных" соглашений, которые признаются допустимыми в соответствии со ст. 12 комментируемого Федерального закона.
Таким образом, помимо конкретно перечисленных запрещенных соглашений между хозяйствующими субъектами комментируемая норма устанавливает общий запрет на любые соглашения или согласованные действия, которые приводят или могут привести к ограничению конкуренции.
3. Хозяйствующий субъект вправе представить доказательства того, что достигнутые им соглашения или осуществляемые им согласованные действия могут быть признаны допустимыми в соответствии со ст. 12 и ч. 1 ст. 13 комментируемого Закона.
При этом, применяя ст. 12 комментируемого Закона, необходимо учитывать, что установленные ею случаи допущения "вертикальных" соглашений являются исключениями по отношению к запрещенным соглашениям, предусмотренным ч. 2 ст. 11 Закона, и не распространяются на соглашения, названные в ч. 1 этой статьи.
Кроме того, следует иметь в виду, что на основании ч. 1 ст. 13 комментируемого Закона могут быть признаны допустимыми соглашения, в том числе и "вертикальные", и согласованные действия, запрещенные ч. 2 ст. 11 Закона, но не ч. 1 этой статьи <48>.
--------------------------------
<48> Постановление Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 30.06.2008 N 30 "О некоторых вопросах, возникающих в связи с применением арбитражными судами антимонопольного законодательства".
4. Приказом Федеральной антимонопольной службы от 31.10.2007 N 356 утвержден Административный регламент Федеральной антимонопольной службы по исполнению государственной функции по осуществлению контроля за соответствием антимонопольному законодательству ограничивающих конкуренцию соглашений хозяйствующих субъектов.
Регламент определяет сроки и последовательность действий (административных процедур) Федеральной антимонопольной службы, территориальных органов ФАС России, их структурных подразделений, порядок взаимодействия между структурными подразделениями ФАС России и территориальных органов, а также порядок взаимодействия ФАС России и территориальных органов с хозяйствующими субъектами при осуществлении контроля за ограничивающими конкуренцию соглашениями хозяйствующих субъектов.
Статья 12. Допустимость "вертикальных" соглашений
Комментарий к статье 12
1. В комментируемой статье устанавливаются критерии допустимости "вертикальных" соглашений. В соответствии с данной нормой допускаются "вертикальные" соглашения в письменной форме (за исключением "вертикальных" соглашений между финансовыми организациями), если эти соглашения являются договорами коммерческой концессии. Напомним, что "вертикальным" соглашением является соглашение между хозяйствующими субъектами, которые не конкурируют между собой, один из которых приобретает товар или является его потенциальным приобретателем, а другой предоставляет товар или является его потенциальным продавцом.
Потенциального приобретателя антимонопольные органы определяют как физическое или юридическое лицо, готовое приобрести товар, а потенциального продавца - как хозяйствующий субъект, имеющий материально-техническую базу, кадры, технологии для изготовления товара, но по различным причинам не реализующий эту возможность либо изготавливающий данный товар, но реализующий его в границах другого товарного рынка данного товара, а также новый хозяйствующий субъект, входящий на данный товарный рынок.
Концессионное соглашение является договором, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных федеральными законами. Согласно ст. 3 Федерального закона от 21.07.2005 N 115-ФЗ "О концессионных соглашениях" по концессионному соглашению одна сторона (концессионер) обязуется за свой счет создать и (или) реконструировать определенное этим соглашением недвижимое имущество (объект концессионного соглашения), право собственности на которое принадлежит или будет принадлежать другой стороне (концеденту), осуществлять деятельность с использованием (эксплуатацией) объекта концессионного соглашения, а концедент обязуется предоставить концессионеру на срок, установленный этим соглашением, права владения и пользования объектом концессионного соглашения для осуществления указанной деятельности.
Сторонами концессионного соглашения являются:
- концедент - Российская Федерация, от имени которой выступает Правительство РФ или уполномоченный им федеральный орган исполнительной власти, либо субъект РФ, от имени которого выступает орган государственной власти субъекта РФ, либо муниципальное образование, от имени которого выступает орган местного самоуправления;
- концессионер - индивидуальный предприниматель, российское или иностранное юридическое лицо либо действующие без образования юридического лица по договору простого товарищества (договору о совместной деятельности) два и более указанных юридических лица.
К реконструкции объекта концессионного соглашения относятся мероприятия по его переустройству на основе внедрения новых технологий, механизации и автоматизации производства, модернизации и замены морально устаревшего и физически изношенного оборудования новым более производительным оборудованием, изменению технологического или функционального назначения объекта концессионного соглашения или его отдельных частей, иные мероприятия по улучшению характеристик и эксплуатационных свойств объекта концессионного соглашения.
Концессионным соглашением может предусматриваться предоставление концедентом во владение и в пользование концессионера имущества, принадлежащего концеденту на праве собственности, образующего единое целое с объектом концессионного соглашения и (или) предназначенного для использования по общему назначению для осуществления концессионером деятельности, предусмотренной концессионным соглашением. В этом случае концессионным соглашением устанавливаются состав и описание такого имущества, цели и срок его использования (эксплуатации) концессионером, порядок возврата такого имущества концеденту при прекращении концессионного соглашения. Концессионным соглашением могут устанавливаться обязательства концессионера в отношении такого имущества по его модернизации, замене морально устаревшего и физически изношенного оборудования новым более производительным оборудованием, иному улучшению характеристик и эксплуатационных свойств такого имущества.
Объектом концессионного соглашения является