"комментарий к федеральному закону от 26 июля 2006 г. n 135-фз "о защите конкуренции" (постатейный) (2-е издание, дополненное и переработанное) (кайль а.н.)

основании указанного решения в отношении ООО "Саратовская газовая компания" было вынесено предписание о прекращении недобросовестной конкуренции. В последующем данное решение было подтверждено судебными органами. Суды пришли к выводу о том, что использование ООО "Саратовская газовая компания" обозначений "САКЗ", "САКЗ А" и "САКЗ В" при реализации своей продукции является актом недобросовестной конкуренции, противоречит требованиям законодательства, добропорядочности, разумности и справедливости и может причинить убытки ООО "Центр инновационных технологий" и нанести вред его деловой репутации, в том числе в результате введения в заблуждение потребителей в отношении его производителей <52>.
--------------------------------
<52> Постановление Федерального арбитражного суда Поволжского округа от 18.03.2008 N А57-9456/07.
Как видно, состав данного правонарушения образуют действия - распространение ложных, неточных или искаженных сведений. Таким образом, для правильной квалификации нужно установить, что распространяемые сведения действительно являются ложными, неточными или искаженными.
Например, по другому делу суд признал недействительными решение и предписание антимонопольного органа о нарушении антимонопольного законодательства, поскольку уполномоченный орган не доказал, что обществом распространяются ложные, неточные или искаженные сведения, которые могут причинить убытки хозяйствующему субъекту либо нанести ущерб его деловой репутации <53>.
--------------------------------
<53> Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 26.12.2007 N КА-А40/13249-07-1.
Помимо этого должно быть установлено, что распространение этих сведений может причинить убытки хозяйствующему субъекту либо нанести ущерб его деловой репутации.
Реклама, порочащая честь, достоинство или деловую репутацию лица, в том числе конкурента, также признается Законом недобросовестной рекламой. Согласно оценкам экспертов, по суммарной величине бюджетов, израсходованных рекламодателями в 2005 году, РФ занимает 12-е место в мире и 6-е место - в Европе <54>. Поэтому в столь высокодоходной сфере бизнеса необходимы такие правила регулирования сегментов рекламного рынка, которые соответствуют добросовестной конкуренции;
--------------------------------
<54> Орлова Е.В. Комментарий к Федеральному закону от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе" // Налоговый вестник: комментарии к нормативным документам для бухгалтеров. 2006. N 8.
2) введение в заблуждение в отношении характера, способа и места производства, потребительских свойств, качества и количества товара или в отношении его производителей.
Данная форма недобросовестной конкуренции очень тесным образом связана с предыдущей. Как правило, в действиях хозяйствующего субъекта наблюдается идеальная совокупность указанных двух форм недобросовестной конкуренции, которая имеет место в случаях, когда субъектом совершено одно действие (бездействие), содержащее признаки правонарушений, предусмотренных двумя или более пунктами комментируемой статьи Закона.
Данное правонарушение направлено против нескольких принципов российского гражданского права. Прежде всего, оно нарушает принцип истинности, который состоит в том, что фирма, выступая средством индивидуализации субъекта предпринимательской деятельности, должна являться правдивой характеристикой этой деятельности и не служить средством введения в заблуждение участников гражданского оборота и потребителей продукции <55>. На практике при реализации принципа истинности важно указание на действительного владельца предприятия. Так, согласно п. 1 ст. 4 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" полное фирменное наименование общества на русском языке должно содержать полное наименование общества и указание на тип общества (закрытое или открытое). Сокращенное фирменное наименование общества на русском языке должно содержать полное или сокращенное наименование общества и слова "закрытое акционерное общество" или "открытое акционерное общество" либо аббревиатуру "ЗАО" или "ОАО".
--------------------------------
<55> Городов О.А. Фирменное наименование и основания его использования коммерческими организациями // Попондопуло В.Ф., Скворцов О.Ю. Актуальные проблемы науки и практики коммерческого права. Сборник научных статей. Выпуск 5. М.: Волтерс Клувер, 2005.
Принцип исключительности состоит в требовании о том, чтобы фирма была в состоянии предупреждать смешение различных предприятий, т.е. не быть тождественной или схожей до степени смешения с другими фирмами <56>. Степень однородности предприятий действующее отечественное законодательство не раскрывает. Судебная практика под однородностью понимает наличие одной и той же организационно-правовой формы <57>. Поэтому, если предприятия имеют различную организационно-правовую форму, например акционерное общество и общество с ограниченной ответственностью, предполагается, что они могут выступать в гражданском обороте под одним и тем же фирменным наименованием. В литературе высказывается мнение о том, что "вопрос о допустимой или недопустимой степени сходства двух фирменных наименований должен решаться каждый раз исходя из фактических обстоятельств каждого отдельного случая" <58>. Автор данного комментария придерживается последней точки зрения.
--------------------------------
<56> Городов О.А. Право на средства индивидуализации: товарные знаки, знаки обслуживания, наименования мест происхождения товаров, фирменные наименования, коммерческие обозначения. М.: Волтерс Клувер, 2006.
<57> См., например: письмо ВАС РФ от 29.05.1992 N С-13/ОПИ-122 "Об отдельных решениях совещаний по арбитражной практике" // Вестник ВАС РФ. 1992. N 1.
<58> Сергеев А.П. Право интеллектуальной собственности в РФ. М., 2004. С. 522.
Указанная форма предполагает наличие действий, которые вводят потребителей в заблуждение относительно характера, способа и места изготовления, потребительских свойств, качества и количества товара или его изготовителей.
Целью этого вида недобросовестных действий является привлечение потребительского спроса путем введения в заблуждение (обмана) потребителей в отношении предлагаемых им товаров (работ, услуг). Такие действия отвлекают клиентуру от добросовестных субъектов предпринимательства и дезинформируют потребителей о реальном положении на рынке. При этом понятие потребителей в данном случае более широкое и под ними подразумеваются как физические, так и юридические лица, в том числе предприниматели.
Данное правонарушение необходимо отличать от другого вида недобросовестной конкуренции - некорректного сравнения, направленного на дискредитацию конкурента (в частности, сравнительной рекламы). В рассматриваемом случае правонарушитель безосновательно утверждает, что его товары, например, изготовлены по иностранной лицензии или характеризуются определенными качествами и свойствами, которые на самом деле отсутствуют. Кроме того, квалифицируя данное правонарушение, следует учитывать, что вводящую в заблуждение уступку товарного знака не стоит смешивать с вводящей в заблуждение регистрацией товарного знака. Основания, по которым не допускается регистрация в качестве товарных знаков или их элементов обозначений, способных ввести в заблуждение потребителей относительно товара или его изготовителя, определены в пп. 2.5.1 Правил регистрации товарного знака <59>.
--------------------------------
<59> Приказ Роспатента от 05.03.2003 N 32 "О Правилах составления, подачи и рассмотрения заявки на регистрацию товарного знака и знака обслуживания".
Действия по введению покупателей (потребителей) в заблуждение в отношении существенных характеристик своих товаров (работ, услуг), как и все другие формы недобросовестной конкуренции, относятся к недобросовестной конкуренции лишь при наличии конкуренции на рынке (конкурентной ситуации). В противном случае, когда на определенном рынке конкуренции не существует вообще, указанное неправомерное поведение следует квалифицировать как нарушение других норм законодательства (о купле-продаже, защите прав потребителей, рекламе и т.д.) без увязки с нормами о недобросовестной конкуренции.
Значительное число недобросовестных конкурентных действий данного вида совершается посредством использования рекламы. Законодательство о рекламе содержит запрещение целого ряда таких правонарушений. Таким образом, данной нормой в российском законодательстве вводится запрет на использование так называемых "зонтичных" брендов <60>, т.е. рекламы, которая вводит потребителей в заблуждение относительно рекламируемого товара посредством злоупотребления доверием физических лиц или в связи с недостатком у них опыта, знаний, в том числе в связи с отсутствием в рекламе части существенной информации, является одной из форм недобросовестной рекламы.
--------------------------------
<60> Дворецкий В.Р. Комментарий к новому Закону о рекламе. М.: ГроссМедиа, 2006.
Наибольшее распространение использование "зонтичных" брендов получило в сфере рекламы алкогольной продукции как товара, реклама которого сопряжена с наибольшим количеством ограничений. Почти все компании, производящие или импортирующие алкогольную продукцию под широко известными товарными знаками, участвовали в рекламе товаров, лотерей или иных мероприятий, имеющих похожее или одинаковое название с алкогольными брендами. Производители спиртного, не желая, чтобы потребитель попросту забыл, как выглядит их продукция, вынуждены идти на хитрость и использовать "зонтичные" бренды.
Помимо законодательства о рекламе в целях пресечения незаконного использования товарных знаков и наименований мест происхождения товаров, вводящих в заблуждение потребителей, могут быть применены положения Закона РФ от 07.02.1992 "О защите прав потребителей". Исходя из ст. 10 этого Закона изготовитель обязан своевременно представлять потребителям необходимую достоверную информацию о товарах (работах, услугах), обеспечивающую возможность их компетентного выбора.
В целях охраны своих прав правообладатель рядом с товарным знаком может проставлять предупредительную маркировку. Предупредительная маркировка выполняет как рекламно-информационную, так и патентно-правовую функции. В то же время нанесение такого обозначения является правом, а не обязанностью владельца знака, что, в частности, подкрепляется ст. 5D Парижской конвенции <61>.
--------------------------------
<61> См.: Горленко С.А., Еременко В.И. Комментарий к Закону РФ "О товарных знаках".
Правоприменителям следует учитывать, что нормы уголовного и гражданского права, несмотря на все различия между ними, зачастую описывают одинаковые последствия совершения деяний: как правило, это меры ответственности и их предписания, которые могут совпадать как по фактическому содержанию, так и по предметной, материальной характеристике видов ответственности <62>.
--------------------------------
<62> См.: Жалинский А.Э. О соотношении уголовного и гражданского права в сфере экономики // Государство и право. 1999. N 12. С. 47 - 48.
Так, одной из существенных особенностей уголовных дел, связанных с нарушением прав на интеллектуальную собственность, в том числе и по ст. 180 УК РФ, является необходимость знания и применения не только уголовного и уголовно-процессуального законов, но и значительного массива гражданского законодательства, регулирующего оборот объектов интеллектуальной собственности <63>. УК РФ предусматривает два вида составов преступлений, устанавливающих ответственность за незаконное использование товарного знака:
--------------------------------
<63> См.: Пахоменко Т.А., Юсуфов А.Ш. Правовая защита средствами прокурорского надзора интеллектуальной собственности в сфере использования средств индивидуализации // Правовая охрана интеллектуальной собственности. М.: Российская академия правосудия, 2003. С. 108.
- незаконное использование чужого товарного знака, знака обслуживания, наименования места происхождения товара или сходных с ними обозначений;
- незаконное использование предупредительной маркировки в отношении не зарегистрированного в России товарного знака или наименования места происхождения товара.
Права на фирменные наименования УК РФ не охраняет. Условиями привлечения к уголовной ответственности выступают: неоднократность деяния или причинение в результате деяния крупного ущерба, размер которого должен превышать 250 тыс. рублей.
Роль уголовно-правовых средств воздействия на участников экономических отношений неизмеримо возрастает, "если они используются в сочетании с другими правовыми средствами, например гражданско-правовыми и административно-правовыми" <64>.
--------------------------------
<64> См.: Панченко П.Н. Экономическая обусловленность уголовного права и уголовно-правовая экономика: основные линии, содержание, сила и подверженность влиянию управленческих средств // Экономическая безопасность России: политические ориентиры, законодательные приоритеты, практика обеспечения. Вестник Нижегородской академии МВД России. 2002. N 2. С. 49.
КоАП РФ предусмотрена административная ответственность за незаконное использование товарного знака (ст. 14.10). Суть данного правонарушения состоит в использовании чужого товарного знака, знака обслуживания, наименования места происхождения товара или сходных с ним обозначений для однородных товаров в гражданском обороте без разрешения правообладателя. Возбуждать дела об административных правонарушениях могут как судебные (суды, арбитражные суды) и правоохранительные (МВД, ГТК России) органы, так и в пределах своей компетенции органы государственной инспекции по торговле, качеству товаров и защите прав потребителей.
Кроме того, к административной ответственности нарушители прав на товарные знаки могут привлекаться и в рамках законодательства о недобросовестной конкуренции, функции предупреждения и пресечения которой возложены на Федеральную антимонопольную службу РФ и ее территориальные органы.
Таким образом, анализ судебной практики на сегодня показывает наличие ситуаций, требующих комплексного подхода при разрешении спорных ситуаций. Существуют вопросы, которые до настоящего времени вызывают среди специалистов дискуссии.
Одной из спорных ситуаций, при рассмотрении которых требуется особо тонкий подход, является ситуация, когда одной стороне принадлежит словесный или комбинированный товарный знак, а другая сторона, являясь юридическим лицом, имеет фирменное наименование с этим словесным элементом. При этом сфера их деятельности совпадает. Существует два основных момента, закрепленных в законодательстве, на основе которых суды и разрешают подобные споры. Во-первых, товарный знак - это средство индивидуализации товаров,