"О техническом регулировании: Постатейный комментарий к Федеральному закону" (Гусева Т.А., Чапкевич Л.Е.) ("Юстицинформ", 2005)

схемы декларирования:
1) принятие декларации на основании собственных доказательств;
2) принятие декларации на основании собственных доказательств и доказательств, полученных с участием третьей стороны (ею может быть орган по сертификации или аккредитованная испытательная лаборатория).
Схема декларирования устанавливается в техническом регламенте с учетом риска недостижения целей подтверждения соответствия и особенностей декларируемой продукции.
Закон определяет в качестве заявителей юридических лиц или индивидуальных предпринимателей, являющихся:
изготовителями;
продавцами;
лицами, выполняющими функции иностранного изготовителя.
Отнесение к заявителям продавцов противоречит смыслу ст. 23, согласно которой объектом обязательного подтверждения соответствия может быть только продукция, выпускаемая в обращение на территории Российской Федерации, т.е. продукция в момент подтверждения выпускается в обращение, а к продавцу она попадает уже выпущенной в обращение. Поэтому продавцов из списка заявителей следует исключить.
Мировое законодательство не предусматривает возможность декларирования качества продукции, а тем более ее безопасности, продавцом. Возложение декларирования свойств продукции на продавца приведет к затовариванию отечественного рынка некачественной продукцией.
Статья 24 вводит в употребление определение нового субъекта процесса подтверждения соответствия в качестве заявителя лицо, выполняющее функции иностранного изготовителя. В терминологической части отсутствует определение данного субъекта, его смысл можно установить из анализа ст. 24. Лицо, выполняющее функции иностранного изготовителя, - это юридическое лицо или индивидуальный предприниматель, который:
обеспечивает соответствие поставляемой от иностранного изготовителя продукции требованиям технических регламентов;
несет ответственность за несоответствие поставляемой от иностранного изготовителя продукции требованиям технических регламентов;
свои функции выполняет на основании договора, заключенного между ним и иностранным изготовителем.
В подобной формулировке понятия лица, выполняющего функции иностранного изготовителя, вызывает сомнение возможность лица обеспечить соответствие продукции, которую он не изготавливал (продукция вообще изготовлена в другой стране), требованиям технических регламентов. Представляется, что указанное лицо может обеспечить не соответствие продукции требованиям технического регламента, а проведение подтверждения соответствия продукции требованиям технических регламентов. Значит, и ответственность лица, выполняющего функции иностранного изготовителя, должна наступать за непроведение подтверждения соответствия (в противном случае это может оказаться ответственность без вины - объективное вменение).
В случае подтверждения соответствия продукции требованиям технических регламентов в форме декларирования на основании собственных доказательств заявитель самостоятельно формирует доказательственную базу, исходя из требований технического регламента. В состав доказательств регламентом могут быть включены техническая документация, результаты собственных исследований, другие документы, доказывающие соответствие декларируемой продукции требованиям технических регламентов.
В случае декларирования продукции с участием третьей стороны к собственным доказательствам добавляются результаты исследований, проведенных в испытательной лаборатории, или сертификат системы качества (если заявителем проведена такая сертификация).
Содержание декларации о соответствии определяется п. 5 ст. 24 Закона, перечень предусмотренной в декларации информации, приведенный в Законе, не является исчерпывающим, декларация может содержать иные сведения, предусмотренные техническими регламентами и не учтенные в Законе.
Форма декларации о соответствии разрабатывается и утверждается федеральным органом исполнительной власти по техническому регулированию, который ведет реестр деклараций. Регистрация декларации обязательна и носит заявительный характер. Декларация вступает в силу только после ее регистрации.
Статья 25. Обязательная сертификация
Комментарий к статье 25
Для проведения обязательной сертификации заявитель (расшифровку содержания этого понятия Закон не дает, но представляется, что по аналогии закона заявителями предусмотрены те же лица, что и при декларировании соответствия) заключает с органом по сертификации договор возмездного оказания услуг. Сертификация осуществляется по схемам, предусмотренным техническими регламентами. Срок действия сертификата соответствия определяется техническим регламентом. До принятия технических регламентов максимальный срок действия сертификата соответствия согласно Правилам проведения сертификации продукции в Российской Федерации не должен был превышать трех лет.
Информационные данные, включаемые в сертификат соответствия в обязательном порядке, определены ст. 25 Закона.
При анализе норм ст. 24 и 25 отчетливо прослеживается тенденция к перенесению полномочий правового регулирования по основным вопросам подтверждения соответствия на более высокий юридический уровень (чем это было предусмотрено в Законе РФ "О сертификации продукции и услуг") и выведение из этой сферы органа по техническому регулированию: все основные процессы проведения подтверждения соответствия регулируются Законом.
Статья 26. Организация обязательной сертификации
Комментарий к статье 26
Недостатком Закона следует считать отсутствие раздела и соответствующих статей, раскрывающих полномочия и функции федерального органа исполнительной власти в области технического регулирования. В то же время полномочия и функции национального органа Российской Федерации по стандартизации прописаны достаточно четко. А ведь федеральный орган исполнительной власти в области технического регулирования, поскольку он обозначен в Законе в ст. 9, 10, 16, 21, 24 и 26, призван организовать и координировать деятельность, связанную с техническим регулированием в стране, и субъекты правоотношений вправе рассчитывать на поддержку и помощь этого органа в реализации своих прав.
Статья 26 раскрывает полномочия органа по сертификации и полномочия аккредитованной испытательной лаборатории. Основанием для осуществления этими органами своих функций является их аккредитация (см. комментарий к ст. 31). Никаких других условий для проведения сертификации и испытаний (Закон РФ "О сертификации продукции и услуг" предусматривал в качестве обязательного условия наличие лицензии на указанный вид деятельности) Закон не предусмотрел.
Орган по сертификации имеет право:
привлекать к проведению исследований аккредитованные испытательные лаборатории;
проводить инспекционный контроль, если этот контроль предусмотрен схемой сертификации и договором;
приостанавливать (до устранения выявленных нарушений) или прекращать (в случае невозможности устранения нарушений) действие выданного сертификата соответствия;
устанавливать стоимость работ по сертификации на основании методики, утвержденной Правительством РФ.
Орган по сертификации обязан:
вести реестр выданных им сертификатов соответствия и представлять данные о выданных сертификатах в федеральный орган исполнительной власти по техническому регулированию для составления единого реестра;
информировать органы государственного контроля за соблюдением требований технических регламентов о продукции, поступившей на сертификацию и не прошедшей ее;
представлять заявителям информацию о порядке проведения обязательной сертификации.
Отношения между органом по сертификации и испытательной лабораторией (центром) осуществляются на основании договора возмездного оказания услуг. Закон вводит новый порядок проведения испытаний для целей сертификации: лаборатории (центры) проводят испытания анонимно, органы по сертификации не вправе предоставлять аккредитованным лабораториям сведения о заявителе. Это условие на практике трудновыполнимо. Для малогабаритных образцов еще возможна доставка в лабораторию силами специалистов органа по сертификации (например, продукты питания, парфюмерно-косметические средства). Но как быть с габаритной продукцией (мебелью, автомототехникой, самолетами, наконец)? Думается, что соблюсти анонимность образцов в подобной ситуации просто невозможно.
В установленном Законом порядке в части проведения исследований есть один принципиальный пробел: если заявитель не имеет возможности выбора лаборатории, в которой будут проводиться исследования сертифицируемой продукции, то расценки на услуги по проведению испытаний на однородную продукцию должны быть одинаковыми. Из практики работы лабораторий сегодня можно утверждать, что расценки на проведение исследований отличаются по различным лабораториям в 1,5 - 2 раза, что при большом ассортименте сертифицируемой продукции существенно ущемляет права заявителя и влечет необоснованные материальные затраты. Далее, при несогласии с результатами испытаний заявитель имеет право оспаривать их в судебном порядке, но ответчиком в суде будет выступать орган по сертификации, т.к. договор на проведение сертификации заключается между заявителем и органом по сертификации. Из всего вышесказанного следует, что в Законе необходимо предусмотреть право заявителя на свободный выбор испытательной лаборатории для проведения испытаний при условии ее аккредитации в необходимой области (по аналогии с правом свободного выбора заявителем органа по сертификации).
Статья 27. Знак обращения на рынке
Комментарий к статье 27
Знак обращения на рынке по своему функциональному назначению сменил знак соответствия, предусмотренный Законом РФ "О сертификации продукции и услуг": им маркируется продукция, прошедшая обязательное подтверждение соответствия на соответствие требованиям технических регламентов. Но в отличие от знака соответствия (порядок применения которого четко прописан в Законе РФ "О сертификации продукции и услуг") применение знака обращения упрощено: он наносится в информационных целях и не является специальным защищенным знаком, маркировка знаком осуществляется самостоятельно, лицензии на его применение не требуется. Описание и изображение знака обращения на рынке утверждены Постановлением Правительства РФ от 19 ноября 2003 г. N 696.
Знак обращения на рынке представляет собой сочетание букв "Т" (с точкой над ней) и "Р", вписанных в букву "С", стилизованную под измерительную скобу, имеющую одинаковую высоту и ширину. Изображения знака обращения на рынке должно быть одноцветным и контрастировать с цветом поверхности, на которую оно нанесено.
Маркировка знаком обращения на рынке продукции, не прошедшей обязательное подтверждение соответствия требованиям технических регламентов, влечет ответственность за обман потребителей по ст. 14.7 КоАП РФ. Здесь необходимо подчеркнуть, что в обоих случаях (и при неправомерной маркировке знаком соответствия, и при неправомерной маркировке знаком обращения на рынке) ответственность применяется только к продавцу, т.к. объективная сторона правонарушения предусматривает совершение обмана в организациях, осуществляющих реализацию товаров или индивидуальных предпринимателей в сфере торговли. Представляется, что за данное правонарушение необходимо предусмотреть ответственность изготовителя (лица, выполняющего функции иностранного изготовителя).
Статья 28. Права и обязанности заявителя в области обязательного подтверждения соответствия
Комментарий к статье 28
Права и обязанности заявителя, предусмотренные Законом, распространяются на обе формы подтверждения соответствия в равной степени.
Основные права заявителя:
выбирать форму и схему подтверждения соответствия из предусмотренных техническим регламентом;
выбирать орган по сертификации для проведения в нем подтверждения соответствия;
обращаться в орган по аккредитации с жалобами на неправомерные действия органов по сертификации и лабораторий (непонятно, как можно обратиться с жалобой на действия лаборатории, если по Закону отношения с лабораторией строятся не напрямую, а посредством органа по сертификации). Помимо права обжаловать действия органа по сертификации или лаборатории в органе по аккредитации за заявителем остается право обжаловать эти действия в судебном порядке.
Обязанности заявителя практически дублируют обязанности изготовителей (продавцов, исполнителей), предусмотренные ст. 13 Закона РФ "О сертификации продукции и услуг":
выпускать в обращение продукцию, подлежащую обязательному подтверждению соответствия, только после осуществления такого подтверждения соответствия;
обеспечивать соответствие продукции требованиям технических регламентов;
предъявлять органам государственного контроля и заинтересованным лицам документы, свидетельствующие о подтверждении соответствия продукции требованиям технических регламентов.
Значимым для всего процесса технического регулирования является включение в перечень обязанностей заявителя следующих обязанностей:
приостанавливать или прекращать реализацию продукции, если срок действия сертификата соответствия или декларации о соответствии истек либо действие сертификата соответствия или декларации о соответствии приостановлено либо прекращено (данная обязанность относится к продавцу, поэтому включение ее в раздел обязанностей заявителя неудачно, т.к. заявителем продукции является изготовитель или лицо, выполняющее функции иностранного изготовителя);
приостанавливать производство продукции, которая прошла подтверждение соответствия и не соответствует требованиям технических регламентов, на основании решений органов государственного контроля (надзора) за соблюдением требований технических регламентов. Данная обязанность относится к изготовителю.
Для того чтобы предусмотренные обязанности не оказались "обязанностями на бумаге", необходимо внести изменения в Кодекс об административных правонарушениях и Уголовный кодекс РФ для применения ответственности за их неисполнение.
Статья 29. Условия ввоза на территорию Российской Федерации продукции, подлежащей обязательному подтверждению соответствия
Комментарий к статье 29
Пункт 1 ст. 29 распространяется на импортируемую продукцию при следующих условиях:
продукция разрешена к ввозу и обороту на территории Российской Федерации;
продукция импортируется с целью отчуждения или использования в соответствии с ее назначением на территории Российской Федерации;
продукция включена в списки, утвержденные Правительством РФ на основании технических регламентов с указанием кодов Товарной номенклатуры внешнеэкономической деятельности.
При соблюдении перечисленных условий в таможенные органы одновременно с таможенной декларацией должен быть представлен один из перечисленных документов:
декларация о соответствии;
сертификат соответствия;
документы об их признании в соответствии с международными