"О техническом регулировании: Постатейный комментарий к Федеральному закону" (Гусева Т.А., Чапкевич Л.Е.) ("Юстицинформ", 2005)

содействие развитию производства и предпринимательской инициативы, являются уменьшение сроков подтверждения соответствия и затрат заявителя, а также соблюдение коммерческой тайны в отношении сведений, полученных при осуществлении подтверждения соответствия. Не секрет, что процесс сертификации является очень длительным и дорогостоящим, в результате чего предприятия малого бизнеса просто не могут позволить себе расширение и изменение ассортимента выпускаемой продукции по причине финансовой неспособности провести сертификацию всего этого ассортимента. Имеются случаи, когда органы по сертификации обусловливают обязательное проведение испытаний в конкретно обозначенных ими лабораториях с более высокими расценками за проведение испытаний. Все эти факторы негативно сказывались на развитии производства и повышении конкурентоспособности продукции, работ и услуг, и они должны быть учтены при разработке правил проведения подтверждения соответствия (как обязательного, так и добровольного).
Поскольку обязательное подтверждение соответствия проводится на соответствие требованиям технических регламентов, т.е. является гарантией обеспечения безопасности продукции и процессов, то замена обязательного подтверждения добровольным недопустима.
Статья 20. Формы подтверждения соответствия
Комментарий к статье 20
Закон не устанавливает новые формы подтверждения соответствия. Еще в 1993 г. Закон РФ "О сертификации продукции и услуг" предусмотрел два вида сертификации продукции, услуг и иных объектов: обязательную и добровольную сертификацию. Эти же формы предусмотрены Федеральным законом "О техническом регулировании".
Добровольное подтверждение соответствия проводится в единственной форме - добровольной сертификации. Обязательное подтверждение соответствия проводится в двух формах: в форме декларирования соответствия и форме обязательной сертификации.
Обязательная сертификация, как уже отмечалось, - это обязательный элемент доступа товара или услуг на рынок. Добровольная сертификация - это дополнительная характеристика товара на рынке. Сертификация (обязательная или добровольная) осуществляется аккредитованными органами по сертификации. Каждая система сертификации определяет, кто и на каких условиях может быть аккредитован в качестве органа по сертификации.
Пункт 4 ст. 20 утверждает, что порядок применения форм обязательного подтверждения соответствия (декларация или обязательная сертификация) устанавливается Законом (точнее будет сказать, что этот порядок определяется конкретным техническим регламентом - п. 2 ст. 23).
Статья 21. Добровольное подтверждение соответствия
Комментарий к статье 21
Что же такое добровольная сертификация? В первую очередь - это сертификация по желанию (производителя, продавца, покупателя). Она осуществляется на основании договора (возмездного оказания услуг), заключенного между заявителем и органом по сертификации.
Параметры, подтверждаемые при добровольной сертификации, могут соответствовать национальным стандартам, а могут и превосходить их (установленные в стандартах организаций, условиях договоров или системах добровольной сертификации). Объектами добровольной сертификации могут быть любые объекты, на которые стандартами, условиями договоров и системами добровольной сертификации установлены соответствующие требования. Проведение добровольной сертификации не влечет за собой юридических последствий (товар не может быть снят из-за этого с продаж; за нарушение правил добровольной сертификации Законом не предусмотрена ни уголовная, ни административная ответственность).
В мировой практике эффективным средством содействия потребителю в выборе товара является добровольная сертификация, проводимая известными и авторитетными организациями. Для производителя сертификация его продукции, проведенная авторитетной организацией, означает большую вероятность того, что эту продукцию купят. Добровольная сертификация повышает конкурентоспособность продукции, ускоряет процесс товарооборота. Сфера ее распространения по объектам и требованиям значительно шире сферы действия обязательной сертификации. Добровольная сертификация проводится по инициативе заявителей в целях подтверждения соответствия продукции требованиям стандартов, систем добровольной сертификации, договоров.
Где же в настоящее время применяется добровольная сертификация российской продукции? Во-первых, на внешнем рынке, когда российские товары идут на экспорт. На внутреннем рынке спрос на добровольную сертификацию пока ниже, но все же и здесь действует заинтересованность в ее применении. Поставщикам материалов и комплектующих изделий заказчики все чаще предъявляют условие о наличии сертификата соответствия, даже в случаях, когда не предусмотрена обязательная сертификация.
В настоящее время в России действуют более 80 систем добровольной сертификации, распространяющихся главным образом на потребительские свойства различных видов продукции. Имеются системы, подтверждающие одно или несколько функциональных свойств: например, прочность, долговечность, акустические характеристики и др. Есть системы комплексные, объединяющие несколько видов продукции. Кроме сертификации продукции в рамках добровольных систем проводится сертификация систем качества и производств.
Таким образом, добровольная сертификация выступает как эффективный рыночный инструмент, в котором заинтересованы как потребитель, так и изготовитель.
В качестве примера известной системы добровольной сертификации можно привести систему американского нефтяного института (API). Авторитет данной системы является неоспоримым и признается во всем мире.
Понятие "система добровольной сертификации" заимствовано из Закона РФ "О сертификации продукции и услуг" с внесением в него ряда изменений на основании требований Закона. Как правило, владельцами добровольных систем сертификации являются негосударственные органы. Юридически процесс организации добровольной сертификации выглядит следующим образом. Некто (юридическое лицо или индивидуальный предприниматель) разрабатывает свою систему добровольной сертификации, в которой определяет номенклатуру товаров (работ и услуг) и процедуру проведения работ в системе сертификации, а также порядок оплаты проведенных работ. При регистрации системы добровольной сертификации органом по техническому регулированию (Законом не предусмотрено обязательное проведение регистрации системы добровольной сертификации) она получает регистрационный номер. Основаниями отказа в регистрации системы добровольной сертификации могут быть:
непредставление документов, необходимых для осуществления регистрации системы;
регистрация ранее другой системы с таким же наименованием;
регистрация ранее другой системы с применением знака соответствия, изображение которого совпадает с регистрируемым.
Представляется, что вопрос о регистрации системы добровольной сертификации решен законодателем неудачно. Законом не предусмотрена обязательная регистрация системы добровольной сертификации (п. 3 ст. 21 Закона гласит, что "система добровольной сертификации может быть зарегистрирована органом исполнительной власти по техническому регулированию"), что вызывает ряд вопросов:
1) зачем подробно прописывать процедуру регистрации системы, требующую финансовых затрат, если данная процедура необязательна и ее неисполнение не влечет юридических последствий?
2) зачем обжаловать в судебном порядке отказ в регистрации, если по Закону она (регистрация) необязательна?
3) если регистрация системы добровольной сертификации необязательна и не все созданные системы пройдут регистрацию, то каким образом орган, осуществляющий ее регистрацию (по Закону это орган исполнительной власти по техническому регулированию) будет информирован о наличии системы с подобным наименованием и таким же знаком соответствия для отказа в регистрации, предусмотренного п. 4 ст. 21 Закона?
4) для чего необходимо ведение единого реестра зарегистрированных систем добровольной сертификации при необязательной регистрации?
Полагаем, что в п. 3 ст. 21 словосочетание "может быть" необходимо заменить на "должна быть".
В номенклатуру системы добровольной сертификации могут быть включены товары, подлежащие обязательной сертификации (но на соответствие требований стандартов, условий договоров или системы добровольной сертификации). Системой добровольной сертификации может быть предусмотрено применение знака соответствия. Осуществление добровольной сертификации не освобождает от проведения обязательной сертификации объектов, для которых она предусмотрена требованиями технических регламентов.
Анализируя положения Закона о проведении добровольного подтверждения соответствия, необходимо остановиться на полномочиях органа по сертификации, определенных в п. 1 ст. 21. В отличие от Закона РФ "О сертификации продукции и услуг", по которому добровольная сертификация осуществлялась органами по добровольной сертификации, Закон не проводит разделение органов сертификации в зависимости от формы подтверждения соответствия на орган добровольной сертификации и орган обязательной сертификации. До принятия Закона органы по сертификации выполняли обе эти функции (осуществляли добровольную и обязательную сертификацию). Представляется, что и с принятием Закона это возможно. Закон РФ "О сертификации продукции и услуг" однозначно определял, что органом по добровольной сертификации может быть юридическое лицо, образовавшее систему добровольной сертификации, а также юридическое лицо, взявшее на себя функции органа по добровольной сертификации на условиях договора с юридическим лицом, образовавшим данную систему. К сожалению, в Законе эти условия не обозначены, а ведь система добровольной сертификации является объектом авторского права. Представляется, что этот вопрос должен быть нормативно урегулирован в подзаконном акте.
Основные условия осуществления органами по сертификации своих полномочий:
они должны быть аккредитованы;
они должны быть независимы от изготовителей, продавцов, исполнителей и приобретателей.
Статья 22. Знаки соответствия
Комментарий к статье 22
В комментарии к ст. 2 уже отмечалось, что Закон полностью изменил смысловое содержание и правовой статус знаков соответствия. Впервые этот символ был введен Законом РФ "О сертификации продукции и услуг", по которому знаком соответствия подтверждалось соответствие маркированной им продукции установленным требованиям (стандартов, технических условий). Применялся знак соответствия только для маркирования им продукции, работ и услуг, прошедших обязательную сертификацию. Правовое регулирование применения этого знака осуществлялось Законом о сертификации и целым рядом нормативных актов подзаконного характера:
Правила применения знаков соответствия утверждались Постановлением Госстандарта России от 25 июля 1996 г. N 14;
порядок государственной регистрации знаков соответствия и способы защиты знаков соответствия от подделок были утверждены Госстандартом в Инструкции от 29 декабря 1998 г. N 30;
перечень первой группы товаров и продукции, подлежащих обязательному маркированию знаками соответствия, защищенными от подделок, утверждены Постановлением Правительства РФ от 17 мая 1997 г. N 601;
использование знака соответствия осуществлялось на основании лицензии на его применение, выданной органом по сертификации, осуществлявшим проведение обязательной сертификации (ст. 11 Закона РФ "О сертификации продукции и услуг").
Согласно Закону знаки соответствия используются для информирования приобретателей о соответствии объекта добровольной сертификации требованиям системы добровольной сертификации, национальному стандарту, стандарту организации или условиям договора. Знак соответствия утрачивает обязательность своего применения. Возможность и порядок его применения определяются системой добровольной сертификации. Способ применения выбирается заявителем самостоятельно. Все нормы права, включенные в ст. 22, являются диспозитивными, предоставляя заявителю возможность самостоятельного решения о применении и о способах применения в отношении знака соответствия. Только п. 3 содержит императивную норму, запрещающую маркирование знаком соответствия объектов, не прошедших добровольную сертификацию. Неправомерное применение знака соответствия содержит элементы состава правонарушения "Обман потребителей", предусмотренного ст. 14.7 КоАП РФ (из анализа текста статьи вытекает, что ответственности подлежат только продавцы продукции, подробнее см. комментарий к ст. 27).
Статья 23. Обязательное подтверждение соответствия
Комментарий к статье 23
Обязательное подтверждение соответствия представлено двумя формами: декларированием и обязательной сертификацией. Формы и схемы обязательного подтверждения соответствия конкретной продукции устанавливаются только техническим регламентом. Требования ст. 23 распространяются на обе формы обязательного подтверждения. Работы по проведению подтверждения соответствия оплачиваются заявителем по расценкам, разработанным на основании единых правил и принципов установления цен.
Пункт 1 ст. 23 содержит норму, согласно которой объектом обязательного подтверждения соответствия может быть только продукция, выпускаемая в обращение на территории Российской Федерации. При анализе этой нормы сразу возникает вопрос: а как быть с процессами, которые согласно п. 1 ст. 1 являются объектом разработки и принятия обязательных требований и на которые разрабатываются технические регламенты? Как подтверждать их соответствие требованиям технических регламентов?
Невключение процессов в перечень объектов обязательного подтверждения соответствия свидетельствует о том, что в отношении процессов единственным способом оценки их соответствия требованиям технических регламентов законодатель предусмотрел государственный контроль. Но периодичность проведения планового контроля - не чаще одного раза в два года, что не может являться гарантией безопасности процессов. Представляется, что данный вопрос требует немедленного решения на законодательном уровне с целью предусмотреть процессы как объект обязательного подтверждения соответствия посредством декларирования.
Понятие "продукция, выпускаемая в обращение на территории Российской Федерации" означает, что подтверждение соответствия проводится силами изготовителя на дорыночной стадии; на стадии обращения продукции, т.е. на рынке, ее соответствие требованиям технических регламентов будет устанавливаться путем проведения государственного контроля и надзора уполномоченными в соответствии с законодательством Российской Федерации федеральными органами исполнительной власти. Продукция, подлежащая подтверждению, должна обязательно предназначаться для дальнейшего обращения, т.е. предприятие-изготовитель должно иметь намерение на дальнейший выпуск продукции в оборот.
Статья 24. Декларирование соответствия
Комментарий к статье 24
Закон предусматривает две