"О техническом регулировании: Постатейный комментарий к Федеральному закону" (Гусева Т.А., Чапкевич Л.Е.) ("Юстицинформ", 2005)

с Законом и внесения в тексты статей термина "технический регламент") устанавливает уголовную ответственность в следующих статьях:
1) статья 238 "Производство, хранение, перевозка либо сбыт товаров и продукции, выполнение работ или оказание услуг, не отвечающих требованиям безопасности". Следует сразу отметить, что данная статья не охватывает все случаи соблюдения обязательных требований для достижения целей, предусмотренных п. 1 ст. 46 Закона:
во-первых, ответственность предусмотрена только в случае нарушения требований безопасности для продукции, предназначенной для потребителя (приобретаемой по договору розничной купли-продажи). В ситуации подобных нарушений для продукции производственно-технического назначения или приобретаемой юридическим лицом не для личных (бытовых) нужд, не связанных с извлечением прибыли, уголовная ответственность невозможна;
во-вторых, данная статья не предусматривает ответственность в случаях причинения вреда имуществу, окружающей среде, жизни или здоровью животных или растений.
Далее из этой статьи необходимо исключить ответственность за выполнение работ или оказание услуг с нарушением требований безопасности. Субъектом ответственности являются должностные лица предприятий или индивидуальные предприниматели, осуществляющие действия, составляющие объективную сторону преступления;
2) статья 215 "Нарушение правил безопасности на объектах атомной энергии";
3) статья 218 "Нарушение правил учета, хранения, перевозки и использования взрывчатых, легковоспламеняющихся веществ и пиротехнических изделий";
4) статья 247 "Нарушение правил обращения экологически опасных веществ и отходов";
5) статья 252 "Загрязнение морской среды";
6) статья 263 "Нарушение правил безопасности движения и эксплуатации железнодорожного, воздушного или водного транспорта";
7) статья 269 "Нарушение правил безопасности при строительстве, эксплуатации или ремонте магистральных трубопроводов".
Гражданско-правовая ответственность наступает в случае причинения вреда жизни, здоровью граждан и животных, имуществу, окружающей среде и заключается в обязанности возместить причиненный вред. Эта обязанность регулируется Гражданским кодексом РФ (ст. 1064, 1084, 1095) и Законом о защите прав потребителей (ст. 14). В связи со вступлением комментируемого Закона в силу в указанные акты необходимо внести изменения для приведения их в соответствие с требованиями Закона (в части терминологических оснований условий возмещения вреда). Субъектами гражданско-правовой ответственности являются:
изготовитель - при производстве продукции, не соответствующей установленным обязательным требованиям, если в результате этого несоответствия причинен вред защищаемым объектам;
продавец, реализующий вышеуказанную продукцию, при условии причинения в результате этого вреда защищаемым объектам;
исполнитель - в случае нарушения установленных для процессов обязательных требований и причинения вреда защищаемым объектам в результате несоблюдения данных требований.
Обязанность изготовителя, исполнителя, продавца или лица, выполняющего функции иностранного изготовителя, возместить вред в случае угрозы его возникновения, предусмотренная п. 3 ст. 36 Закона, противоречит здравому смыслу, т.к. непричиненный вред возместить невозможно. Обязанность обозначенных лиц принять меры в целях дальнейшего недопущения причинения вреда раскрывается в ст. 38 Закона.
Соглашения или заявления (стороны, которой причинен вред) об ограничении обязанности возместить причиненный вред ничтожны. Следующим основанием применения ответственности изготовителя, продавца или лица, осуществляющего функции иностранного изготовителя, является неисполнение предписаний и решений органа государственного контроля. Уголовной ответственности за данное правонарушение не предусмотрено. Административная ответственность предусмотрена ст. 19.5 КоАП РФ "Невыполнение в срок законного предписания (постановления, представления) органа (должностного лица), осуществляющего государственный надзор (контроль)".
Прежде всего следует отметить, что ст. 19.5 КоАП РФ предусматривает ответственность за невыполнение предписаний органа государственного контроля и не предусматривает ответственность за невыполнение решений.
Статья 19.5 "Невыполнение в срок законного предписания (постановления, представления) органа (должностного лица), осуществляющего государственный надзор (контроль)" предусматривает административную ответственность за несвоевременное выполнение предписания в размере от 5 до 10 МРОТ для должностных лиц и индивидуальных предпринимателей и в размере от 50 до 100 МРОТ для юридических лиц. В качестве недостатка следует отметить то, что размер санкций слишком мал по сравнению с теми убытками, которые могут понести изготовитель или лицо, выполняющее функции иностранного изготовителя, в случаях исполнения предписания о принудительном отзыве продукции, полном или частичном приостановлении производства. Поэтому данная статья КоАП РФ не гарантирует выполнение законного предписания органа государственного контроля. Кроме того, ст. 19.5 КоАП РФ предусматривает административную ответственность за невыполнение предписания в установленный срок (т.е. предписание все-таки выполнено, но не в установленный срок) и совсем не предусматривает ответственности изготовителя или продавца за невыполнение предписания вообще. Поэтому для эффективного применения мер административной ответственности в ст. 19.5 необходимо включить раздел, в котором были бы предусмотрены ответственность изготовителя или продавца за невыполнение предписания и значительное увеличение размера штрафных санкций, сделав их превышающими размер возможного ущерба в случае их исполнения.
Авторы предлагают для определения размера санкции обратиться к Закону РФ "О защите прав потребителей" (в редакции, введенной Федеральным законом от 17 декабря 1999 г. N 212-ФЗ), в котором п. 1 ст. 43 "за уклонение от исполнения или несвоевременное исполнение предписания" органов исполнительной власти, осуществляющих контроль за качеством и безопасностью товаров, предусматривал наложение штрафа в размере до 5000 МРОТ (этот пункт утратил силу в связи с введением КоАП РФ (Федеральный закон от 30 декабря 2001 г. N 196-ФЗ), но санкция в размере 5000 МРОТ могла бы стать тем гарантом выполнения предписания, когда размер штрафа если не превышает, то становится соразмерным тому возможному материальному ущербу, которое предприятие может понести в результате невыполнения предписания.
Статья 37. Информация о несоответствии продукции требованиям технических регламентов
Комментарий к статье 37
Статья 37 предусматривает различные варианты появления информации о поступлении в обращение продукции, не соответствующей требованиям технических регламентов.
Во-первых, этой информацией могут располагать непосредственные участники процесса движения продукции (а статья предусматривает несоответствие только продукции требованиям технических регламентов, но не процессов), а именно: изготовитель, исполнитель, продавец, лицо, выполняющее функции иностранного изготовителя. В любом случае независимо от того, кому из перечисленных субъектов стало известно о несоответствии продукции, выпущенной в обращение, требованиям технических регламентов, они обязаны сообщить в течение 10 дней с момента получения указанной информации в орган государственного контроля. Если эта информация стала известна продавцу (исполнителю, лицу, выполняющему функции иностранного изготовителя), то он обязан одновременно сообщить ее изготовителю в тот же срок. Исполнитель в данной статье упоминается только в случае исполнения им процессов перевозки или хранения продукции.
Во-вторых, информация о несоответствии требованиям технических регламентов продукции, выпущенной в обращение, может стать известной лицу, не являющемуся субъектом ее производства и обращения (это может быть потребитель), оно вправе направить данную информацию в орган государственного контроля (разумеется, необходимо, чтобы обращение позволяло установить автора). При получении такой информации орган государственного контроля в течение пяти дней обязан поставить в известность:
изготовителя;
продавца;
лицо, выполняющее функции иностранного изготовителя.
По нашему мнению, предусмотренные Законом сроки для принятия мер и направления полученной информации о несоответствии продукции требованиям технических регламентов необоснованно увеличены. Если в результате несоответствия продукции требованиям технических регламентов возникает опасность для жизни и здоровья людей, имущества и окружающей среды, необходимы немедленные меры и направление информации в орган государственного контроля (надзора).
Статья 38. Обязанности изготовителя (продавца, лица, выполняющего функции иностранного изготовителя) в случае получения информации о несоответствии продукции требованиям технических регламентов
Комментарий к статье 38
Статья 38 является продолжением ст. 37 в части описания необходимых действий при получении информации о нахождении в стадии обращения продукции, не соответствующей требованиям технических регламентов. При получении информации, указанной в ст. 37, изготовитель, продавец, лицо, выполняющее функции иностранного изготовителя, в течение 10 дней с момента получения информации обязаны провести проверку достоверности полученной информации. В подобной ситуации возникают следующие проблемы.
Если на направление информации Законом предусмотрено 10 дней, то к моменту ее получения продукции, о которой сообщается в информации, может уже не быть в обращении и проверить полученную информацию будет невозможно.
Статья 38 предусматривает не персонифицированную обязанность проверки достоверности полученной информации. Думается, что обязанность ее проверки необходимо вменить изготовителю (для отечественной продукции) или лицу, выполняющему функции иностранного изготовителя (для импортной продукции), при этом предусмотреть одновременную проверку продукции, находящейся в обращении у продавца и на складе изготовителя или лица, выполняющего функции иностранного изготовителя. Предусматривать подобную проверку продавцом, по нашему мнению, неэффективно из-за отсутствия технических и финансовых возможностей ее проведения.
Статья 37 не предусматривает ответственности за непредоставление информации о несоответствии продукции, находящейся в обращении, требованиям технических регламентов. В результате этого возможно отсутствие основания для проведения подобной проверки (поэтому ст. 37 необходимо дополнить нормой об ответственности за непредоставление информации).
В случае подтверждения информации все перечисленные субъекты обязаны принять меры по предотвращению вреда, связанного с нахождением в обращении продукции, не соответствующей требованиям технических регламентов. В качестве мер следует предусмотреть приостановление процесса обращения продукции (возврат ее изготовителю, утилизацию). Меры должны быть приняты в зависимости от характера выявленных нарушений.
При анализе ст. 38 следует подчеркнуть, что в ее текст включены изменения в отношении адресатов: из субъектов, которым предписаны обязательные действия по передаче информации, предусмотренные ст. 37, исключены исполнители. Поэтому возникает вопрос: кто должен проверять достоверность полученной информации при перевозке и хранении продукции?
При подтверждении достоверности полученной информации изготовитель, продавец, лицо, исполняющее функции иностранного изготовителя, в течение 10 дней разрабатывает и согласовывает с органом государственного контроля программу мероприятий по предотвращению вреда. Программа должна включать в себя в качестве составляющей мероприятия по оповещению приобретателей о наличии угрозы причинения вреда и способах его предотвращения, а также сроки реализации таких мероприятий. При анализе этого пункта необходимо напомнить о необоснованно пролонгированных сроках, предусмотренных Законом для принятия мер: если на оповещение приобретателей предусмотрено до 10 дней, то к истечению данного срока причиненный вред может увеличиться многократно. В подобных случаях при угрозе причинения вреда необходимы немедленные действия. Во всех случаях устранения возможного вреда материальные затраты по его предотвращению несет виновное лицо (изготовитель, продавец, лицо, выполняющее функции иностранного изготовителя). На весь период действия программы приобретатели получают право получения оперативной информации о необходимых действиях. Для данного пункта статьи важно установить момент подтверждения информации о несоответствии продукции требованиям технических регламентов. Продукция может не соответствовать требованиям технических регламентов по целому ряду показателей безопасности, и определение этих показателей требует проведения испытаний различной длительности, поэтому моментом подтверждения достоверности информации следует считать момент получения первого результата, подтверждающего несоответствие продукции требованиям технических регламентов, не дожидаясь результатов полного исследования (по окончании исследования в полном объеме программу мероприятий необходимо скорректировать в зависимости от совокупности полученных результатов).
Пункт 3 предусматривает действия в ситуации, когда угроза причинения вреда не может быть устранена путем проведения разработанных мероприятий. В таком случае изготовитель, продавец, лицо, выполняющее функции иностранного изготовителя, обязаны:
незамедлительно приостановить производство (в данном случае рекомендации незамедлительных действий неуместны, т.к. до момента приостановления производства уже прошло 20(!) дней);
незамедлительно приостановить реализацию продукции (при условии наличия указанной продукции в реализации);
отозвать продукцию от приобретателей и возместить им возникшие в результате отзыва продукции убытки.
Статья 39. Права органов государственного контроля (надзора) в случае получения информации о несоответствии продукции требованиям технических регламентов
Комментарий к статье 39
Статья предусматривает право органов государственного контроля провести проверку достоверности информации о несоответствии продукции требованиям технических регламентов самостоятельно, не дожидаясь результатов проведения подобной проверки изготовителем, продавцом, лицом, исполняющим функции иностранного изготовителя. При этом Закон предусматривает проведение такой проверки в возможно короткие сроки. В таком случае требования ст. 39 не соответствуют ст. 37 и 38 в части процедуры проверки достоверности информации. Согласно этим статьям изготовитель может получить информацию через 15 дней (в течение 10 дней продавец информирует орган государственного контроля об информации, и в течение 5 дней этот орган информирует изготовителя) и еще 10 дней предоставлено ему на проведение собственной проверки. Иными словами, изготовитель (лицо, выполняющее функции