"О техническом регулировании: Постатейный комментарий к Федеральному закону" (Гусева Т.А., Чапкевич Л.Е.) ("Юстицинформ", 2005)

быть не может (эксперт согласно примечанию к ст. 2.4 КоАП РФ не является должностным лицом);
административная ответственность субъектов правонарушения наступает в любых случаях предоставления недостоверных результатов исследований, независимо от того, для каких целей эти исследования проводились: для оформления декларации соответствия, для целей обязательной или добровольной сертификации;
для применения административной ответственности необязательно наступление последствий в виде выпуска в обращение продукции, не соответствующей требованиям технических регламентов.
Уголовная ответственность может быть применена, если в совершенном действии есть признаки состава преступления, предусмотренного ст. 201 УК РФ. К уголовной ответственности привлекается лицо, выполняющее управленческие функции в коммерческой или иной организации (руководитель испытательной лаборатории), за использование своих полномочий вопреки законным интересам этой организации и в целях извлечения выгод и преимуществ для себя или других лиц либо нанесения вреда другим лицам, если это деяние повлекло причинение существенного вреда правам и законным интересам граждан или организаций либо охраняемым законом интересам общества или государства.
Анализ статьи позволяет установить случаи наступления уголовной ответственности:
для наступления уголовной ответственности необходимо, чтобы недостоверные результаты испытаний были выданы с целью извлечения выгоды и преимуществ для руководителя испытательной лаборатории или иных лиц (им предусмотренных) либо нанесения вреда другим лицам. Если недостоверные результаты испытаний были выданы из-за халатности работников лаборатории или ее руководителя или по другим причинам (где формой вины является неосторожность), не предусмотренным статьей, то уголовная ответственность не наступает;
для наступления уголовной ответственности необходимы наступление общественно опасных последствий в виде причинения существенного вреда правам и законным интересам организаций либо охраняемым законом интересам общества или государства и причинно-следственная связь между выдачей недостоверных результатов и наступлением общественно опасных последствий;
уголовной ответственности по данной статье может подвергнуться только руководитель лаборатории (центра), но не эксперт.
Гражданско-правовая ответственность может быть применена в результате причинения вреда из-за выдачи недостоверных результатов испытаний заявителю. Варианты причинения вреда могут быть самыми различными: обязанность заявителя провести повторное исследование, обязанность осуществить отзыв продукции из обращения и решить вопрос по переработке (или утилизации) продукции, не переданной в обращение, и т.д. Во всех случаях заявитель имеет право подать иск (в арбитражный суд), при этом обязанность доказывания причинения вреда и подтверждения его размера лежит на истце (заявителе).
Ответственность, предусмотренная договором, наступает в случае включения в договор раздела об ответственности за достоверность и объективность результатов испытаний. Ответственность несет лаборатория как юридическое лицо, которая правомочна в регрессном порядке предъявить иск эксперту. Здесь следует подчеркнуть, что договор с испытательной лабораторией может быть заключен органом по сертификации (в случае проведения обязательной сертификации) или заявителем напрямую (в случае проведения оформления декларации соответствия или проведения текущих производственных испытаний, которые заявитель не способен провести собственными силами). Право требовать привлечения лаборатории к ответственности возникает у второй стороны договора.
Глава 8. ИНФОРМАЦИЯ О ТЕХНИЧЕСКИХ РЕГЛАМЕНТАХ
И ДОКУМЕНТАХ ПО СТАНДАРТИЗАЦИИ
Статья 43. Информация о документах по стандартизации
Комментарий к статье 43
9 октября 2003 г. вступило в силу Постановление Правительства РФ от 25 сентября 2003 г. N 594 "Об опубликовании национальных стандартов и общероссийских классификаторов технико-экономической и социальной информации" и утратило силу Положение о порядке опубликования государственных стандартов и общероссийских классификаторов технико-экономической информации, утвержденное Постановлением Правительства РФ от 12 февраля 1994 г. N 100.
Постановление регулирует порядок опубликования национальных стандартов и общероссийских классификаторов, их перечней, а также соответствующих изменений и дополнений. В отличие от ранее действовавшего Положения, опубликование национальных стандартов и общероссийских классификаторов возложено исключительно на Государственный комитет РФ по стандартизации и метрологии (после опубликования Указа Президента РФ от 9 марта 2004 г. - Федеральную службу по техническому регулированию и метрологии). Предусматривается, что опубликование будет осуществляться на государственном языке Российской Федерации.
Постановление называет две формы официального опубликования национальных стандартов и общероссийских классификаторов: на бумажном носителе (книги, брошюры, сборники) и в электронном виде (на официальном сайте Государственного комитета Российской Федерации по стандартизации и метрологии).
В то же время установлено, что в соответствующих случаях стандарты и классификаторы могут не издаваться типографским способом. Эти случаи совпадают с теми критериями, которые существовали ранее: если объем документа превышает 30 учетно-издательских листов или если количество ежегодно вносимых изменений превышает 2% общего объема стандарта или классификатора.
На титульном листе и первой странице текста национальных стандартов и общероссийских классификаторов, официально публикуемых в печатных изданиях и на официальном сайте Федеральной службы по техническому регулированию и метрологии, помещается надпись "Издание официальное".
Статья 44. Федеральный информационный фонд технических регламентов и стандартов
Комментарий к статье 44
В соответствии со ст. 44 Федерального закона "О техническом регулировании" Правительство РФ Постановлением от 15 августа 2003 г. N 500 утвердило Положение о федеральном информационном фонде технических регламентов и стандартов и единой информационной системе по техническому регулированию. Настоящее Положение устанавливает порядок создания и ведения федерального информационного фонда технических регламентов и стандартов, правила пользования им, а также порядок создания и функционирования единой информационной системы по техническому регулированию, предназначенной для обеспечения информацией о технических регламентах, стандартах и других документах по техническому регулированию. Федеральный информационный фонд технических регламентов и стандартов представляет собой организационно упорядоченную совокупность документов в сфере технического регулирования и является государственным информационным ресурсом. Федеральный информационный фонд технических регламентов и стандартов создается на основе федерального фонда государственных стандартов, общероссийских классификаторов технико-экономической информации, международных (региональных) стандартов, правил, норм и рекомендаций по стандартизации, национальных стандартов зарубежных стран в целях обеспечения соответствия технического регулирования интересам национальной экономики, состоянию и развитию материально-технической базы, уровню научно-технического развития, а также обеспечения заинтересованных лиц информацией в сфере технического регулирования. Единая информационная система по техническому регулированию создается с целью обеспечения заинтересованных лиц информацией о документах, входящих в состав федерального информационного фонда технических регламентов и стандартов, а также о нормативных документах по оценке соответствия и метрологии. Единая информационная система по техническому регулированию является информационной системой общего пользования и включает в себя массивы документов в виде официальных публикаций и в электронно-цифровой форме, справочно-поисковый аппарат и соответствующие информационные технологии. В нее также входит справочная служба, обеспечивающая выполнение положений Соглашения по техническим барьерам в торговле и Соглашения по применению санитарных и фитосанитарных мер Всемирной торговой организации, касающихся информации о технических регламентах, стандартах и процедурах оценки соответствия. Создание и функционирование единой информационной системы по техническому регулированию обеспечивается Государственным комитетом РФ по стандартизации и метрологии (ФСТР), взаимодействующим с федеральными органами исполнительной власти.
Глава 9. ФИНАНСИРОВАНИЕ В ОБЛАСТИ
ТЕХНИЧЕСКОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ
Статья 45. Порядок финансирования за счет средств федерального бюджета расходов в области технического регулирования
Комментарий к статье 45
Статья 45 представляет исчерпывающий перечень объектов финансирования из средств федерального бюджета. Порядок финансирования поручено разработать Правительству РФ. На настоящий момент данный порядок не разработан. Статья 45 Закона о порядке финансирования из федерального бюджета расходов в области технического регулирования выходит за рамки правоотношений, регулируемых законодательством о техническом регулировании, т.к. бюджетные отношения регулируются бюджетным законодательством.
Глава 10. ЗАКЛЮЧИТЕЛЬНЫЕ И ПЕРЕХОДНЫЕ ПОЛОЖЕНИЯ
Статья 46. Переходные положения
Комментарий к статье 46
Пункт 1 ст. 46 имеет очень важное значение на период, который в Законе назван переходным, - период до принятия в полном объеме всех предусмотренных "Программой разработки" технических регламентов (согласно п. 7 переходный период продлится семь лет, т.е. до 1 июля 2010 г.). В это время действуют обязательные требования к продукции и процессам, установленные в нормативных правовых актах Российской Федерации и нормативных документах федеральных органов исполнительной власти. Указанные требования подлежат обязательному исполнению с ограничениями, предусмотренными п. 1, а именно в целях:
защиты жизни или здоровья граждан, имущества физических или юридических лиц, государственного или муниципального имущества;
охраны окружающей среды, жизни или здоровья животных и растений;
предупреждения действий, вводящих в заблуждение приобретателей.
По сути п. 1 является руководством по нормативному регулированию переходного периода.
Пункт 2 делает обязательным подтверждение соответствия только для продукции, выпущенной в обращение на территории Российской Федерации.
Но, следуя букве закона, можно утверждать, что в данной правовой норме предусмотрено обязательное подтверждение соответствия (посредством сертификации или декларирования соответствия) продукции, уже выпущенной (реализованной, проданной, поставленной) изготовителем в обращение. Следовательно, речь идет об обязательном подтверждении соответствия не изготовителем, а продавцом отечественной продукции, не прошедшей обязательного подтверждения соответствия, или зарубежной продукции, предназначенной для отчуждения на российском рынке.
Возникает впечатление, что п. 2 ст. 46 исключает обязательное подтверждение соответствия посредством сертификации продукции, выпускаемой изготовителем в переходный период, с чем согласиться нельзя (ведь тогда все финансовые затраты по проведению подтверждения соответствия должны лечь на продавца). Исходя из изложенного, можно прийти к выводу, что в п. 2 ст. 46 целесообразно внести изменения, заменив в нем слова "продукции, выпущенной в обращение" словами "продукции, выпускаемой в обращение".
Следующим недостатком ст. 46, полагаем, является ограничение признания требований в качестве обязательных: только требования, установленные нормативными документами федеральных органов исполнительной власти (т.е. государственных стандартов - ГОСТов). В связи с этим выходит из-под контроля огромный ассортимент продукции, вырабатываемой до принятия Закона по техническим условиям и отраслевым стандартам. После 1 июля 2003 г. любые требования этих документов утратили свою обязательность. Особенно критической может стать ситуация с пищевыми продуктами. И если основные показатели безопасности этой продукции (микробиологические показатели, содержание солей тяжелых металлов, пестицидов, гормональных препаратов и т.д.) регулируются санитарными правилами и нормами, имеющими обязательную силу на основании ст. 46, то проверить "подлинность" продукции в связи с выведением данных нормативных документов из категории обязательных после 1 июля 2003 г. стало невозможным. Иначе говоря, при производстве и обращении продукции, выработанной по ГОСТу, необходим контроль для пресечения действий, вводящих в заблуждение приобретателей, а для продукции, вырабатываемой по отраслевым стандартам и техническим условиям, этот контроль стал невозможен. Но практически любое пищевое предприятие до 70% ассортимента продукции вырабатывает по техническим условиям (это делается для того, чтобы с помощью различных добавок и применения ускоренных технологий снизить себестоимость продукции и в результате этого увеличить объемы ее производства). Согласно требованиям ст. 46 после 1 июля 2003 г. упраздняется контроль показателей подлинности этой продукции и соблюдения рецептур производства. Но ситуация с контрафактом и фальсификацией продукции не позволяет ослабить государственный контроль.
В 2003 г. прошла первая Всероссийская выставка - форум "Регионы России: защита от контрафакта", среди организаторов которой - Государственная Дума, Минэкономразвития, МВД, Минпромнауки, Госстандарт России, Федеральная налоговая служба, Роспатент, где прозвучали примеры, убеждающие, что борьба с контрафактом и фальсификацией стала одной из первоочередных проблем государственной власти. Так, ежегодно в нашей стране от отравления фальсифицированным алкоголем погибают 25 - 30 тыс. человек, что сравнимо с потерями от дорожно-транспортных происшествий (в США, где борьба с контрафактом ведется жестко, налажен контроль за качеством продукции, в год по этой причине уходят из жизни не более 350 человек).
Именно контрафакт стал недавно очередным камнем преткновения на пути вступления в ВТО. Но ведь одна из основных целей комментируемого Закона - обеспечить создание нормативных условий для вступления в ВТО. А принятие ст. 46 в опубликованной редакции этому, увы, не способствует.
Пункт 3 предусматривает обязанность Правительства РФ ежегодно определять и дополнять перечень отдельных видов продукции, в отношении которых обязательная сертификация продукции должна заменяться декларированием соответствия, - мы идем к тому, что подтверждение соответствия в виде декларирования постепенно заменит сертификацию. До сих пор у нас в стране большинство наиболее значимых потребительских товаров, попадающих на рынок, должно было проходить обязательную сертификацию. Нужно отметить, что сегодня подобной системы уже нет почти нигде в мире. На Западе обязательную сертификацию, т.е. проверку на соблюдение установленных требований в аккредитованных