"Комментарий к Федеральному закону от 17 ноября 1995 года n 169-ФЗ "Об архитектурной деятельности в Российской Федерации" (постатейный) (Цисс Т.А.) (под ред. М.Ю. Лобановой)

При этом необходимо определить, какие именно архитектурные объекты могут быть отнесены к таким. ГрК РФ устанавливает, что в градостроительной документации содержатся иные объекты строительства, которые необходимы для осуществления полномочий соответствующего муниципального образования. Например, согласно Федеральному закону от 6 октября 2003 года N 131-ФЗ к вопросам местного значения городского округа, муниципального района относится создание условий для организации досуга и обеспечения услугами организаций культуры, к вопросам местного значения поселения отнесены сохранение, использование и популяризация объектов культурного наследия (памятников истории и культуры), обеспечение условий для развития физической культуры и массового спорта.
Таким образом, в градостроительной документации может быть предусмотрено строительство архитектурных объектов, необходимых для решения в том числе указанных вопросов местного значения.
При этом пунктом 4 комментируемой статьи установлено, что такие архитектурные объекты должны быть предусмотрены в утвержденной градостроительной документации. Согласно статьям 20, 24 ГрК РФ схемы территориального планирования, а также генеральные планы утверждаются представительными органами соответствующих муниципальных образований. Вместе с тем ГрК РФ предусмотрена также стадия подготовки таких документов, причем градостроительным законодательством определен также и порядок ее подготовки, а именно подготовка такой документации осуществляется на основании результатов инженерных изысканий в соответствии с требованиями технических регламентов.
Особым требованием к строительству указанных архитектурных объектов является  проведение предпроектных исследований и конкурсов на архитектурный проект. Такими предпроектными исследованиями могут быть, в частности, изучение технических регламентов, исследование земельного участка, на котором предполагается строить архитектурный объект, определение целевого назначения этого земельного участка, обследование местности, в пределах которой будет осуществляться строительство этого архитектурного объекта, изучение аудитории, контингента, который будет посещать этот архитектурный объект (например, концертное, театральное учреждение и т.п.). Кроме того, пункт 4 комментируемой статьи устанавливает, что порядок и условия проведения таких конкурсов определяются органами архитектуры и градостроительства субъектов Российской Федерации.
На сегодняшний день такие порядки приняты в Волгоградской, Ростовской, Челябинской областях, Республике Татарстан и некоторых других субъектах. Однако следует отметить, что не во всех таких субъектах указанные порядки утверждены именно органом архитектуры и градостроительства. Например, в Волгоградской области такой порядок утвержден Администрацией Волгоградской области, в Челябинской - постановлением главы города Челябинск, а вот, например, в Ростовской области указанный порядок определен приказом Министерства строительства, архитектуры и жилищно-коммунального хозяйства Ростовской области.
Учитывая, что порядок и условия проведения предпроектных исследований и конкурсов на архитектурный проект приняты не во всех субъектах Российской Федерации, в таких субъектах будет действовать общий порядок проведения конкурсов, установленный законодательством. В данном случае при проведении конкурса на создание архитектурного проекта будут применяться нормы гражданского законодательства о заключении договора на торгах. Согласно положениям гражданского законодательства в данном случае договор на строительство архитектурного объекта заключается с лицом, выигравшим торги. Сами  торги проводятся в форме конкурсов и аукционов. Выигравшим торги на аукционе признается лицо, предложившее наиболее высокую цену, а по конкурсу - лицо, которое по заключению конкурсной комиссии, заранее назначенной организатором торгов, предложило лучшие условия. Организатором торгов, учитывая нормы ГК РФ, может быть архитектор как автор архитектурного решения (авторского замысла), а также заказчик (застройщик). Лицо, выигравшее торги на архитектурный проект, и организатор торгов в день проведения торгов подписывают протокол о его результатах, который имеет силу договора.
Однако  на практике могут возникнуть сложности относительно соответствия архитектурного проекта требованиям архитектурно-планировочного задания, градостроительного, земельного законодательства, градостроительной документации и т.д., поскольку, в частности, архитектурно-планировочное задание выдается по заявке заказчика (застройщика), но, учитывая, что конкурс на архитектурный проект еще не проведен и не определен его победитель, то, следовательно, и установить соответствие архитектурного проекта архитектурно-планировочному заданию не представляется возможным.
На  практике имеются случаи обжалования таких конкурсов. В частности, Постановлением ФАС Северо-Западного округа от 9 октября 2008 года по делу N А56-44364/2006 оставлены без изменения решение Арбитражного суда г. Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 22 февраля 2008 года и Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 20 мая 2008 года по делу N А56-44364/2006, которыми было отказано в удовлетворении иска ООО "Авангард" к Санкт-Петербургскому государственному университету телекоммуникаций им. профессора М.А. Бонч-Бруевича о признании недействительным архитектурного конкурса на архитектурно-планировочные решения.
В пункте 4 комментируемой статьи указано, что при проведении конкурса на архитектурный проект к участию в нем привлекаются  общественные профессионально-творческие организации (объединения) архитекторов. При этом такое обозначение организаций (объединений) архитекторов является неверным по отношению к Федеральному закону от 19 мая 1995 года N 82-ФЗ "Об общественных объединениях", поскольку общественная организация является формой общественного объединения, под которым, в свою очередь, понимается добровольное, некоммерческое формирование, созданное по инициативе граждан, имеющих общность интересов для реализации общих целей, предусмотренных уставом общественного объединения. В данном случае общностью интересов при создании профессионально-творческого объединения является архитектурная деятельность, а целью - ее реализация.
Принимая во внимание цель и направленность деятельности таких организаций (объединений), а также учитывая, что исходя из статьи 2 комментируемого Закона (см. комментарий к статье 2) архитектурная деятельность предполагает создание как архитектурного объекта, так и архитектурного проекта, общественные профессионально-творческие организации (объединения) архитекторов могут быть привлечены как участники таких конкурсов, а также как члены комиссий по размещению заказов на выполнение работ по созданию архитектурных проектов.
 Например, в Порядке проведения конкурсов на лучший архитектурный проект на территории Волгоградской области, утвержденном Постановлением Администрации Волгоградской области от 29 декабря 1997 года N 742, четко указано, что к участию в открытых конкурсах допускаются все архитекторы, выразившие желание принять участие в конкурсе, а в конкурсе, следствием которого является конкретное проектирование, могут принимать участие архитекторы. Это может быть как одно лицо, так и группа лиц. В закрытых конкурсах могут участвовать как физические лица - архитекторы, так и юридические лица - проектные организации.
 5. Абзац первый пункта 5 комментируемой статьи на сегодняшний день признан утратившим силу. Ранее он закреплял, что разрешение на строительство выдается соответствующим органом архитектуры и градостроительства в порядке, установленном законодательством Российской Федерации. Очевидно, что признание данного абзаца утратившим силу связано с тем, что соответствующие изменения были внесены в статью 2 комментируемого Закона, определив, что разрешение на строительство выдается органами местного самоуправления городских округов, городских и сельских поселений, органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации - городов федерального значения Москвы и Санкт-Петербурга. Иными словами, теперь в комментируемом Законе четко не определено, каким именно органом должно выдаваться разрешение на строительство. В настоящее время такое право предоставлено как органам местного самоуправления, так и органам исполнительной власти субъектов Российской Федерации. В отличие от настоящей редакции ранее такое право было предоставлено органам исполнительной власти субъектов Российской Федерации или органам местного самоуправления.
Таким образом, пункт 5 комментируемой статьи сегодня только предоставляет заказчику (застройщику)  право на обжалование отказа в выдаче разрешения на строительство в суд. Такое же право предусмотрено и градостроительным законодательством. Также градостроительным законодательством установлены и основания для отказа в выдаче такого разрешения, а именно непредставление документов, предусмотренных ГрК РФ, либо представление неполного перечня документов, требуемых согласно градостроительному законодательству, либо несоответствие этих документов требованиям градостроительного плана земельного участка, а также требованиям, указанным в разрешении на отклонение от предельных параметров разрешенного строительства, реконструкции.
Проверяется представление полного комплекта документов (их наличие), прилагаемых к заявлению о выдаче разрешения на строительство, а также их соответствие вышеуказанным требованиям. Иными словами, органы исполнительной власти субъектов Российской Федерации, органы местного самоуправления проверяют документы на их соответствие виду разрешенного использования земельного участка, минимальным отступам от границ земельного участка, учитывают конфигурации и особенности уже построенных объектов строительства. Кроме того, при проверке указанных документов необходимо учитывать также и те условия и требования, которые содержатся в разрешении на отклонение от предельных параметров разрешенного строительства, реконструкции, если такое имеется. Порядок его выдачи установлен статьей 40 ГрК РФ. В первую очередь указанная статья предоставляет такое право правообладателю земельного участка в том случае, если размеры его земельного участка меньше минимальных размеров, установленных градостроительным регламентом, конфигурация объекта строительства такова, что необходимо определенным образом выйти за определенные пределы разрешенного строительства. При этом такое право предоставлено и любому заинтересованному в предоставлении такого разрешения лицу.
 Например, ОАО обратилось в арбитражный суд с требованием о признании незаконным решения Администрации городского поселения об отказе в выдаче разрешения на строительство жилого дома. Суд кассационной инстанции подтвердил, что архитектурно-планировочное задание не может служить основанием для выдачи разрешения на строительство, так как выдано иному лицу на разработку проекта иного объекта строительства и не является документом, выданным в соответствии с комментируемым Законом. Подробнее см. Постановление Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 16 октября 2008 года по делу N А66-1706/2008.
Кроме того,  на практике помимо обжалований отказа в выдаче разрешений на строительство встречаются также случаи подачи заявлений о признании недействительным разрешения на строительство.  Например, см. Постановление Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа от 23 ноября 2009 года N Ф03-6354/2009.
Помимо этих требований ГрК РФ устанавливает также необходимость проверки соответствия представленных документов красным линиям. Под  красными линиями понимаются линии, обозначающие существующие, а также планируемые границы территорий общего пользования, границы земельных участков, на которых расположены линии электропередачи, трубопроводы, линии связи, автомобильные дороги и иные линейные объекты. Таким образом, соответствующий орган, к которому заказчик (застройщик) обратился с заявлением о выдаче разрешения на строительство, имеет право после проведения проверок наличия документов и их соответствия указанным требованиям принять решение об отказе в выдаче такого разрешения в том случае, если будут установлены для этого основания, например представление неполного комплекта документов или их несоответствие вышеуказанным требованиям. При этом у заказчика (застройщика) есть право обжаловать такой отказ в судебном порядке. Жалоба заказчика (застройщика) согласно процессуальному законодательству будет рассмотрена в порядке производства по делам, возникающим из публичных правоотношений.
 6. Абзац первый пункта 6 комментируемой статьи в настоящее время признан утратившим силу. Ранее данный пункт закреплял, что архитектурные проекты, которые финансируются за счет средств федерального бюджета и средств бюджета субъектов Российской Федерации, подлежат вневедомственной государственной экспертизе, которая проводится в порядке, установленном Правительством Российской Федерации. В данном случае под  архитектурными проектами, которые финансировались за счет средств федерального бюджета и средств бюджета субъектов Российской Федерации, необходимо было понимать проекты таких архитектурных объектов, которые имеют федеральное или региональное значение.
В качестве  примера таких архитектурных объектов можно привести государственные концертные залы, театры, музеи, которые находятся в собственности Российской Федерации или собственности субъекта Российской Федерации.
Что касается вневедомственной государственной экспертизы, то, как мы видим, ранее в комментируемом Законе было предусмотрено, что такая экспертиза должна проводиться в порядке, установленном Правительством Российской Федерации. Однако Правительством Российской Федерации собственно порядка проведения вневедомственной экспертизы принято не было. Вместо этого было разработано Положение о территориальном органе государственной вневедомственной экспертизы Российской Федерации, утвержденное Постановлением Министерства строительства Российской Федерации от 2 июля 1996 года N 18-43. Однако Министерством юстиции Российской Федерации было отказано в регистрации данного документа. Согласно этому документу главной задачей государственной вневедомственной экспертизы было проведение комплексной экспертизы проектов строительства в целях обеспечения конструктивной надежности, высокого качества архитектурных и градостроительных решений.
На территории  отдельных субъектов Российской Федерации также были приняты нормативные документы, касающиеся проведения государственной вневедомственной экспертизы. В частности, в Омской области Постановлением Главы Администрации (Губернатором) Омской области было принято Постановление от 24 декабря 1996 года N 575-п "Об управлении государственной вневедомственной экспертизы Омской области".
В то же время те архитектурные проекты, разработчиками которых являлись граждане и юридические