"Семейные отношения с участием иностранцев: правовое регулирование в России" (Марышева Н.И.) ("Волтерс Клувер", 2007)

весьма разнообразны. Во многих странах эти отношения определяются по законодательству государства, гражданами которого являются оба супруга (Австрия, Германия, Италия, Польша, Португалия, Украина, Чехия и т.д.). При разном гражданстве супругов в ряде стран применяется в вопросах их личных отношений отсылка к законодательству последнего общего гражданства, а при его отсутствии - к праву государства, с которым супруги наиболее тесно связаны (Греция), либо к праву места совместного проживания супругов (Италия), либо, наконец, - к национальному закону мужа (§ 21 II Таиландского закона 1938 г. о конфликте законов). В других странах основной коллизионной привязкой служит не гражданство, а место жительства супругов (Великобритания, Франция, Швейцария, Эстония и др.). Так, по ст. 48 Закона Швейцарии о международном частном праве правовые последствия брака определяются по праву государства места жительства супругов (1); если супруги имеют место жительства в разных государствах, правовые последствия брака определяются по праву того из этих государств, с которым рассматриваемое дело имеет наиболее тесную связь (2); судебный или административный орган по месту происхождения супруга, компетенция которого основана на ст. 47 (в этой статье речь идет о компетенции швейцарских органов при отсутствии у супругов, один из которых является гражданином этой страны, места жительства в Швейцарии), применяет швейцарское право.
К имущественным отношениям супругов во многих странах применяются другие отсылки, чем те, которые применяются к личным имущественным отношениям, причем часто предписывается применение законодательства, действовавшего в момент заключения брака. Однако это правило допускает исключения: режим супружеского имущества обычно может быть изменен брачным договором. Из общего принципа единства супружеского имущества в ряде законодательств делается исключение и для недвижимого имущества, которое обычно подчиняется праву места его нахождения. В Польше, Чехии и ряде других стран действует, как правило, общая коллизионная норма для личных и имущественных отношений супругов. В то же время допускается в сфере имущественных прав выбор законодательства супругами. В Польше вопрос о допустимости такого выбора, его изменении и отмене решается по национальному закону супругов.
В некоторых странах велико значение договорного урегулирования имущественных отношений супругов. Так, согласно ст. 52 и 54 Закона Швейцарии о международном частном праве режим имущественных отношений супругов определяется по общему правилу правом, избранным супругами. Если супруги не избрали права, режим их имущественных отношений определяется правом государства, в котором супруги имеют совместное место жительства, а если они имеют место жительства в разных государствах - правом государства, где они имели последнее совместное место жительства; если супруги никогда не имели совместного места жительства, применяется право их общего гражданства, а при отсутствии и такового - швейцарское право.
По этому же пути идет новый Закон Бельгии о международном частном праве, где основным правилом является применение к имущественным отношениям супругов избранного ими права, но этому правилу сопутствуют и другие (применение права первого совместного места жительства супругов и др.) - ст. 61.
В новом Законе Украины о международном частном праве при регулировании имущественных отношений супругов основное значение также придается выбору права сторонами. Согласно ст. 61 супруги могут избрать для регулирования имущественных последствий брака право личного закона одного из супругов или право государства, в котором один из них имеет обычное место пребывания, или, относительно недвижимого имущества, право государства, в котором это имущество находится (1)... В случае отсутствия выбора права супругами имущественные последствия брака определяются правом, применяемым к правовым последствиям брака (3).
Классификация относящихся к данной области многообразных коллизионных норм, содержащихся в праве отдельных стран, может основываться на учете той или иной степени свободы супругов в выборе подлежащего применению права. Исходя из этого в доктрине выделяются национально-правовые системы, основывающиеся на принципе полной автономии воли супругов (например, Австрия, Великобритания), исходящие из принципа ограниченной автономии воли (Германия, Италия, Швейцария, Япония и др.) и отрицающие любую автономию воли (например, Греция, Дания, Иран, Бразилия, Египет). Есть страны, законодательство которых не делает различий между законным и договорным режимом супружеского имущества, устанавливая общие коллизионные нормы, и страны, где существуют специальные нормы относительно брачного договора <*>.
--------------------------------
<*> См.: Лалетина А.С. Коллизионные нормы, регулирующие имущественные отношения супругов в законодательстве иностранных государств // Московский журнал международного права. 2004. N 1. С. 189 - 197.
Стремление к унификации сложных и разнообразных коллизионных норм, относящихся к имущественным отношениям супругов, увенчалось определенным успехом с принятием на XIII сессии Гаагской конференции по международному частному праву 14 марта 1978 г. Конвенции о праве, применимом к режимам собственности супругов (ратифицирована Люксембургом, Нидерландами, Францией, подписана Австрией и Португалией; вступила в силу в 1992 г.). В определенной степени компромиссные, нормы Конвенции нельзя назвать простыми. Основное их назначение - расширение возможности выбора супругами права, применяемого к режиму супружеского имущества. Конвенция не применяется к алиментным обязательствам между супругами, к наследственным правам пережившего супруга и к правоспособности супругов. Режим супружеского имущества определяется согласно Конвенции законом, избранным супругами перед вступлением в брак; он применяется ко всей совокупности их имущества. При этом супруги могут избрать либо закон государства гражданства одного из супругов в момент выбора права, либо закон государства, на территории которого один из супругов в этот момент обычно проживает, либо закон первого государства, на территории которого один из супругов приобретает новое обычное место проживания после заключения брака (ст. 3). Допускаются определенные изъятия из этих правил. В период брака режим своего имущества супруги могут при определенных условиях изменить. Если супруги не избрали закон и не заключили брачного договора, применяется закон государства, в котором оба супруга приобретают свое первое обычное место проживания после вступления в брак. В то же время государства, использующие в качестве коллизионной привязки закон гражданства супругов, могут заявить о применении к имущественным отношениям супругов закона своей страны, если оба супруга имеют ее гражданство, и такое заявление связывает других участников Конвенции. Если супруги не имеют обычного места проживания в одном и том же государстве и не имеют общего гражданства, к режиму их собственности Конвенция предписывает применять право государства, с которым, принимая во внимание все обстоятельства, она наиболее тесно связана.
Не умаляя достоинств данной Конвенции, Поль Лягард замечает, что все же она не имела ожидаемого успеха и не привела к унификации в рамках Европейского союза. Однако он отмечает наметившиеся тенденции в направлении такой унификации: первая - прогрессивное распространение в европейских странах концепции автономии воли; вторая касается определения коллизионной привязки в отношении режима супружеского имущества в ситуации, когда супруги не выбрали подлежащего применению права (автор отдает предпочтение "в общеевропейском масштабе" привязке к месту жительства супругов) <*>.
--------------------------------
<*> См.: Лягард Поль. Единое общеевропейское регулирование имущественных отношений супругов и наследования // Центр нотариальных исследований: материалы и статьи. Изд-во АМБ, 2003. Вып. 4. Нотариат в международных отношениях. С. 37 и след.
Что касается взаимных алиментных обязательств супругов, то они урегулированы в Гаагской конвенции о праве, применимом к алиментным обязательствам, от 2 октября 1973 г. Из этой Конвенции следует, что закон, подлежащий применению к разводу, регулирует в договаривающемся государстве (где такой развод совершен или признан) алиментные обязательства между разводящимися супругами и пересмотр решения относительно этих обязательств. Это правило применяется также в случаях разлучения супругов, недействительности или аннулирования брака (ст. 8).
2. В российском законодательстве коллизионная норма о праве, подлежащем применению к отношениям супругов, до недавнего времени отсутствовала. В этой ситуации суды независимо от гражданства и места жительства супругов применяли российское законодательство. Пробел в законодательстве был восполнен в п. 1 ст. 161 СК РФ.
2.1. Круг отношений, на которые распространяется коллизионная норма п. 1 ст. 161 СК, - личные неимущественные и имущественные права и обязанности супругов.
Применительно к личным неимущественным правам и обязанностям супругов возникает вопрос об определении супругами фамилии. Не следует ли считать здесь определяющей ст. 1198 ГК РФ, устанавливающую право, подлежащее применению к праву физического лица на имя? При определении объема содержащейся в п. 1 ст. 161 СК РФ коллизионной нормы, устанавливающей право, подлежащее применению к личным неимущественным отношениям супругов, следует, на наш взгляд, учитывать, что российское семейное право относит право выбора супругами фамилии к личным правам и обязанностям супругов (соответствующая ст. 32 включена в гл. 6, посвященную личным неимущественным отношениям супругов). Статья же 1198 ГК РФ, предписывая применение к праву физического лица на имя, его использование и защиту личного закона лица, оговаривает возможность иного регулирования в ГК РФ или других законах. Таким образом коллизионная норма ст. 161 СК РФ регулирует данные отношения, на наш взгляд, специально в области семейного права <*>.
--------------------------------
<*> В этом смысле представляет интерес обсуждение нового Закона о международном частном праве Республики Корея 2001 г. По свидетельству Писслера (см.: Knut Bengamin Pissler. Op. cit. S. 297), вопрос о включении в Закон самостоятельной коллизионной нормы в отношении имени лица оказался спорным, и в результате она не была включена в Закон, так как большинство придерживалось точки зрения, согласно которой регулирование в международном частном праве имени должно осуществляться не самостоятельно, а в соответствии с правоотношением, которое является основанием (kausal) для присвоения имени. Это большинство считало, что имя (фамилия) супругов подчиняется статуту последствий брака.
Что касается имущественных отношений супругов, то, если речь идет о российском праве, коллизионная норма п. 1 ст. 161 СК РФ должна охватывать отношения, рассматриваемые в гл. 7 СК РФ "Законный режим имущества супругов" (совместная собственность супругов, распоряжение общим имуществом, собственность каждого из супругов, раздел общего имущества и определение долей при таком разделе). Применительно к нотариальной деятельности предлагается <*> следующим образом определять круг отношений, на которые распространяется действие права, подлежащего применению на основании коллизионных норм ст. 161 СК РФ:
--------------------------------
<*> См.: Медведев И.Г. Указ. соч. С. 188.
1) имущественные массы и их правовой статус (например, имущество подразделяется на то, которое находится в совместной собственности, и то, которое принадлежит каждому супругу отдельно);
2) права супругов по владению, пользованию и распоряжению имуществом;
3) ограничения прав супругов по распоряжению имуществом и условия принятия ими имущественных обязательств, например необходимость получения нотариально удостоверенного согласия одного супруга при совершении другим супругом сделки по распоряжению недвижимым имуществом и сделки, требующей нотариального удостоверения и (или) регистрации, - п. 3 ст. 35 СК РФ, если подлежит применению российское право;
4) ответственность супругов по долгам;
5) доли супругов при разделе имущества, а также право на получение компенсации от супруга с более высоким доходом;
6) основания прекращения и изменения режима имущества, в частности допустимость заключения брачного договора.
Охватывает ли коллизионная норма п. 1 ст. 161 СК РФ взаимные алиментные обязательства супругов? С одной стороны, обязанности супругов по взаимному содержанию связаны с их состоянием в браке и, видимо, могут быть отнесены к их имущественным правам и обязанностям. С другой стороны, следует иметь в виду ст. 164 СК РФ, содержащую коллизионную норму об алиментных обязательствах совершеннолетних детей и других членов семьи (алиментные обязательства по отношению к несовершеннолетним детям регулируются отдельно в ст. 163 СК РФ). Подлежащее применению право определяется в ст. 161 и 164 СК РФ по-разному: при отсутствии совместного места жительства ст. 161 предписывает применение закона государства, где супруги имели последнее совместное место жительства, а при отсутствии и такового - российского права; коллизионная же норма ст. 164 при отсутствии совместного места жительства сторон требует применения закона страны, гражданином которой является лицо, претендующее на получение алиментов.
На наш взгляд, хотя формулировка ст. 164 СК РФ позволяет отнести супругов к другим членам семьи, по смыслу этой статьи она все же не имеет этого в виду. Необходимо обратить внимание на то, что алиментные обязательства супругов и алиментные обязательства других членов семьи рассматриваются в СК РФ в отдельных главах (14 и 15), и на то, что в самой ст. 161 (в п. 2) допускается возможность определения самими супругами права, подлежащего применению к их соглашению об уплате алиментов друг другу. При неизбрании супругами подлежащего применению права п. 2 ст. 161 предписывает применение правил п. 1 указанной статьи. Все это позволяет считать, что обязанности супругов по взаимному содержанию должны определяться п. 1 ст. 161 СК РФ.
Понятие имущественных отношений супругов по-разному понималось и в иностранных государствах. В этом отношении представляет интерес толкование, данное Судом Европейских Сообществ, уполномоченным Советом Сообществ в 1971 г. осуществлять такую деятельность применительно к Брюссельской конвенции 1968 г. Понятие режима имущественных отношений между супругами (исключенных из сферы действия Конвенции) суд определил как включающее все правила, регулирующие имущественные отношения супругов иначе, чем это делает общее право в отношении лиц, не состоящих в браке. Таким образом было дано автономное толкование, без ссылки на национальные законодательства <*>.
--------------------------------
<*> См.: Ансель Ж.-П., Абасси М. Исполнение иностранных