"Семейные отношения с участием иностранцев: правовое регулирование в России" (Марышева Н.И.) ("Волтерс Клувер", 2007)

отцу - гражданину Украины об установлении отцовства суд в силу ст. 162 СК РФ рассмотрит иск с применением российского законодательства.
Применение же иностранного законодательства вытекает, например, из следующих обстоятельств.
В Германии у немецкой гражданки, не состоящей в браке, родился ребенок. Предполагаемый отец ребенка (российский гражданин) отказался его признать и уехал на родину. Мать ребенка обратилась в суд г. Санкт-Петербурга по месту жительства ответчика с иском об установлении отцовства. Поскольку ребенок по рождению является гражданином Германии, суд при рассмотрении дела должен применить законодательство этой страны, регулирующее установление отцовства.
Если по рождению ребенок является иностранным гражданином, последующее изменение его гражданства, в результате чего он становится, например, российским гражданином, не должно влиять на подлежащее применению право, поскольку закон формулирует коллизионную привязку исходя именно из гражданства ребенка по рождению.
1.3. Установление или оспаривание отцовства на территории России осуществляется в порядке, предусмотренном российским законодательством: применению подлежат правила гл. 10 СК РФ, определяющие процедуру установления или оспаривания отцовства - административную и судебную. Это относится и к тем случаям, когда в силу п. 1 ст. 162 СК РФ применению подлежит иностранное семейное право.
Когда российское законодательство допускает установление отцовства в органах записи актов гражданского состояния, например при установлении отцовства лица, не состоящего в браке с матерью ребенка, путем подачи ими совместного заявления в загс, родители ребенка, проживающие за пределами территории России, вправе обращаться с таким заявлением в дипломатические представительства или консульские учреждения России. Право консулов регистрировать установление отцовства предусмотрено и в ст. 5 Федерального закона "Об актах гражданского состояния". Однако законодательство (ст. 162 СК РФ) допускает установление отцовства в указанном порядке, если хотя бы один из родителей является российским гражданином.
1.4. Договоры о правовой помощи, как и российское законодательство, предписывают применение законодательства государства, гражданином которого является ребенок по рождению (договоры РФ с Болгарией, Венгрией, Вьетнамом, Грузией, Кубой, Латвией, Монголией и др.). Так же решен вопрос и в ст. 31 Минской конвенции 1993 г. Следует, однако, иметь в виду, что Кишиневская конвенция 2002 г. внесла некоторые изменения в регулирование установления и оспаривания отцовства (это одно из двух изменений коллизионных норм семейного права Минской конвенции): согласно ст. 34 определяющим считается законодательство договаривающейся стороны, гражданином которой является ребенок, и лишь при невозможности определения его принадлежности к гражданству - законодательство стороны, гражданином которой ребенок является по рождению. Привязка к закону гражданства ребенка по рождению, таким образом, превратилась в субсидиарную, а основной стала привязка к гражданству ребенка (имеется, по-видимому, в виду случай, когда гражданство ребенка изменяется уже после его рождения).
Некоторые двусторонние договоры, например Договор с Румынией о правовой помощи 1958 г., предусматривают применение законов того из договаривающихся государств, гражданином которого является ребенок (без указания на гражданство "по рождению"). Поэтому в отношении ребенка, являющегося по рождению российским гражданином, но к моменту рассмотрения ходатайства об установлении отцовства ставшего румынским гражданином, следует применять не российское, а румынское законодательство.
2. Права и обязанности родителей и детей. Алиментные обязательства
2.1. Коллизионные вопросы отношений родителей и детей - едва ли не самые сложные в коллизионном семейном праве. Как и по поводу происхождения детей, во многих странах существуют отдельные нормы для брачных и внебрачных детей. Используются разнообразные коллизионные привязки - к закону страны гражданства отца и ребенка, их обычного места жительства и т.п. В ряде стран определяющим является личный закон ребенка.
Например, согласно § 45 венгерского Закона о международном частном праве к рассматриваемым отношениям, в частности к праву детей на фамилию, к праву на содержание и управление их имуществом, за исключением содержания родителей, применяется личный закон детей (т.е. закон их гражданства). В то же время допускается применение к отношениям между родителями и детьми, если последние являются венгерскими гражданами или проживают в Венгрии, венгерского закона, если он более выгоден для детей (§ 46). В некоторых странах, например, в Финляндии, личный закон ребенка применяется при отсутствии общего гражданства родителей. Гражданство детей является определяющим и в Австрии (§ 24, 25 Закона о международном частном праве), и в Италии (ст. 36 Закона о реформе итальянской системы международного частного права 1995 г.), а также в ряде других стран. Согласно швейцарскому Закону о международном частном праве 1987 г. отношения между родителями и детьми, в том числе иски о содержании ребенка, регулируются по общему правилу правом государства места обычного пребывания ребенка. Если, однако, ни один из родителей не имеет места жительства в государстве обычного пребывания ребенка, но родители и ребенок имеют общее гражданство, применяется право их общего гражданства (ст. 82). В некоторых странах выделяются отношения родителей и внебрачных детей (например, в Турции).
В новом Законе Кореи о международном частном праве отношения между родителями и детьми, если они имеют общее гражданство, определяются по праву страны гражданства. Если общее гражданство отсутствует, отношения подчиняются праву места обычного пребывания (проживания) ребенка (§ 45). Отношения по содержанию регулируются отдельно - по праву места обычного пребывания лица, претендующего на получение содержания. Если же по этому праву данное лицо не может получить содержания от обязанного лица, отношение подчиняется праву страны их общего гражданства (§ 46).
В Законе Бельгии о международном частном праве 2004 г. можно отметить новую роль такой привязки, как место обычного пребывания (проживания), в частности при решении вопросов содержания (ст. 74). Принцип применения закона гражданства несколько "потеснен". Новый Закон Украины 2005 г. в вопросах предоставления содержания, возникающих из семейных отношений (кроме отношений между родителями и детьми), исходит, в общем, из тех же критериев, что и приведенная норма Закона Кореи. Права же и обязанности родителей и детей определяются личным законом ребенка или правом, которое имеет тесную связь с соответствующими отношениями и если оно является более благоприятным для ребенка (ст. 66).
Гаагская конвенция о праве, применимом к алиментным обязательствам в отношении детей, от 24 октября 1956 г. (участвуют Австрия, Бельгия, Германия, Греция, Италия, Испания, Люксембург, Нидерланды, Норвегия, Португалия, Турция, Франция, Швейцария, Япония) в качестве основной коллизионной привязки использует обычное место жительства ребенка. Конвенция применяется только в случаях, когда ребенок имеет свое обычное место жительства на территории государства - участника Конвенции. Под ребенком понимается любой законный, внебрачный или усыновленный ребенок, не состоящий в браке, в возрасте до 21 года (ст. 1). Отступление от основной коллизионной привязки в пользу закона ответчика допускается только в тех случаях, когда иск о взыскании алиментов заявлен в суд его государства и если он постоянно в нем проживает. Конвенция предусматривает и льготное для ребенка правило: если закон места жительства ребенка отказывает ему в праве на получение алиментов, применяется закон суда, рассматривающего спор. Закон, подлежащий применению в силу Конвенции, определяет, когда, где, в каких размерах и от кого ребенок вправе требовать алименты. По этому же закону решается вопрос о том, кто может предъявить иск об алиментах и каковы сроки давности для такого иска.
Алиментные обязательства более широкого круга (вытекающие из семейных, брачных, родительских или фактических брачных отношений, включая алиментные обязательства по отношению к внебрачным детям) охватываются Гаагской конвенцией о праве, применимом к алиментным обязательствам, от 2 октября 1973 г. (ратифицировали Германия, Греция, Испания, Италия, Люксембург, Нидерланды, Португалия, Турция, Франция, Швейцария, Япония). Согласно Конвенции алиментные обязательства регулируются законом обычного места жительства взыскателя алиментов (ст. 4). Если взыскатель не может получить алименты по этому закону, применяется общий национальный закон, а если и по этому закону получить алименты невозможно - закон государства, суд которого рассматривает дело. Право государственного учреждения добиваться выплаты суммы, предназначенной взыскателю алиментов, подчиняется закону этого учреждения.
В отношениях между участниками данная Конвенция 1973 г. заменяет Конвенцию о праве, применимом к алиментным обязательствам в отношении детей, от 24 октября 1956 г.
В 1969 г. вступила в силу Гаагская конвенция от 5 октября 1961 г. о юрисдикции и применимом праве в отношении детей (участвуют Австрия, Германия, Италия, Латвия, Литва, Нидерланды, Турция, Франция и др.). Согласно Конвенции компетентными признаются учреждения государства, где ребенок обычно проживает; они применяют закон своего государства. Гаагская конвенция от 13 января 2000 г. о международной защите совершеннолетних (ее подписали Германия, Нидерланды, Франция и Великобритания) не вступила в силу.
В области защиты детей действует Гаагская конвенция о юрисдикции, применимом праве, признании, исполнении и сотрудничестве в отношении ответственности родителей и мер по защите детей от 19 октября 1996 г. (участвуют многие европейские страны, а также Австралия, Эквадор). Разграничивая юрисдикцию в основном исходя из признания компетентными учреждений страны, где ребенок обычно проживает (ст. 5), Конвенция решает и коллизионные вопросы. Учреждения, компетентные в соответствии с правилами Конвенции, применяют собственное законодательство. В то же время в том, что касается защиты личности и собственности ребенка, они могут как исключение применить или учесть закон другого государства, с которым эта ситуация имеет существенную связь. При перемещении обычного проживания ребенка в другую страну - участницу Конвенции с момента изменения применяется закон другой страны (ст. 15). Ответственность родителей определяется по закону страны, где ребенок обычно проживает. Положения Конвенции о подлежащем применению праве применяются, даже если закон, к которому отсылает коллизионная норма, является законом страны, не участвующей в Конвенции (ст. 20).
Предотвращению незаконного перемещения детей в другое государство посвящена Гаагская конвенция о гражданских аспектах международного похищения детей от 25 октября 1980 г.
Вопросы контактов ребенка с родителями и другими лицами, связанными с ребенком семейными узами, затронуты в Конвенции о контактах, связанных с детьми (Страсбург, 15 мая 2003 г.), а также в Регламенте Совета ЕС 2201/2003 от 27 ноября 2003 г., относящемся к юрисдикционной компетенции, признанию и исполнению решений по семейным делам и ответственности родителей (см. о нем далее). Положения Регламента в области регулирования перемещений ребенка и права на общение с ним (коллизионных норм в нем нет), как ожидается, должны помочь предотвратить случаи похищения детей родителями, способствуя "передвижению" судебных решений о праве общения, которые в странах ЕС обязательны к исполнению без формальностей <*>. В этих странах создаются специальные органы, принимающие меры для оказания помощи лицам, облеченным родительскими полномочиями (сбор и обмен информацией о положении ребенка, о ведущихся процессах и вынесенных в отношении ребенка решениях, оказание помощи в связи с необходимостью исполнения решений, касающихся права на общение и возврата ребенка, и др.).
--------------------------------
<*> См.: Ансель Ж.-П., Абасси М. Указ. соч. С. 32.
На четвертой Специализированной межамериканской конференции по вопросам международного частного права 1989 г. (CIDIP - IV) была принята Конвенция об обязательствах по содержанию (участники - Аргентина, Бразилия, Боливия, Эквадор, Мексика, Перу и другие страны). Конвенция распространяется и на обязательства по содержанию детей. В ней предусмотрено применение закона страны домицилия или обычного проживания получателя средств либо закона страны должника - любого из них, - который компетентные власти сочтут наиболее благоприятным для получателя содержания.
2.2. Законодательство России до последнего времени не содержало коллизионной нормы об отношениях родителей и детей. Многолетняя советская практика исходила из применения закона суда, т.е. российского (советского) семейного законодательства независимо от гражданства и постоянного места жительства сторон. Это обосновывалось тем, что взаимоотношения родителей и детей-иностранцев и права родителей-иностранцев в отношении детей должны были определяться на территории СССР в полном объеме советским правом <*>. Данная позиция поддерживалась в отечественной доктрине и позднее <**>.
--------------------------------
<*> См.: Перетерский И.С., Крылов С.Б. Международное частное право. М., 1940. С. 155.
<**> См.: Городецкая И.К. Международная защита прав и интересов детей. М., 1973. С. 63.
Развитие международных связей и необходимость обеспечения лучшей защиты интересов детей, родившихся в смешанных браках, привели к постепенному осознанию необходимости отказа от жесткого принципа применения закона суда. В доктрине стали высказываться сомнения в правильности принятой в законе позиции, предлагалось перейти в данном вопросе от строго территориального начала к началу личному либо использовать сочетание этих начал, как это принято во многих зарубежных государствах <*>.
--------------------------------
<*> См.: Матвеев Г.К. Советское семейное право. М., 1978. С. 205.
Появление в СК РФ ст. 163 "Права и обязанности родителей и детей" и примененная здесь коллизионная привязка означали серьезную новеллу в нашем коллизионном семейном праве.
Коллизионные нормы ст. 163 СК РФ распространяются на личные неимущественные права и обязанности родителей и детей (в России - право и обязанность родителей определять имя, отчество и фамилию ребенка, в установленных случаях - его гражданство; право и обязанность родителей представлять ребенка и защищать его права и интересы; определять место его жительства; воспитывать ребенка и обеспечивать получение им образования), а также их имущественные отношения (складывающиеся из отношений по поводу имущества, имеющего связь с семейными отношениями, и алиментных обязательств родителей и детей). Закон касается и детей, рожденных в браке, и внебрачных