"Семейные отношения с участием иностранцев: правовое регулирование в России" (Марышева Н.И.) ("Волтерс Клувер", 2007)

СК РФ, - пишет И.Г. Медведев, - при определении режима имущества супругов применяется французское материальное право, так как последнее совместное место жительства супругов находится во Франции. Гражданский кодекс Франции допускает изменение режима имущества супругов только по истечении двух лет с момента его установления (ст. 1397 ГК Франции). Поскольку законный режим имущества супругов в данном браке действует с 1999 г., то его изменение путем заключения брачного договора возможно. Для придания брачному договору действия в отношении имущества, находящегося на территории Франции, дополнительно требуется его утверждение судом большой инстанции по месту жительства супругов (ст. 1300 - 1303 нового ГПК Франции). Решение суда об утверждении брачного договора подлежит опубликованию (ст. 1397 ГК Франции). В отсутствие такой регистрации выбор применимого права, сделанный супругами, должен приниматься во внимание третьими лицами постольку, поскольку супруги явно заявили о его существовании (ч. 2 ст. 1397-4 ГК Франции)" <*>.
--------------------------------
<*> См.: Медведев И.Г. Указ. соч. С. 207 - 210.
К форме соглашений супругов о подчинении брачного договора или соглашения об уплате друг другу алиментов законодательству того или иного государства при отсутствии регулирования в СК РФ следует, очевидно, применять соответствующие коллизионные правила о форме сделки, содержащиеся в п. 1 ст. 1209 ГК РФ.
Заключаемые в России на основании российского права соглашения супругов об избрании законодательства могут быть включены в сам текст брачного договора (или соглашения об уплате алиментов), но могут быть оформлены и отдельным документом. Соглашение, как и сам брачный договор (или соглашение об уплате алиментов), излагается в письменной форме и требует нотариального удостоверения. В нем должна быть ясно выражена воля сторон.
Если выбор супругами законодательства осуществляется за пределами России, достаточно того, что этот выбор оформлен согласно требованиям соответствующего иностранного государства. Так, если супруги, находясь за границей, подчиняют свой брачный договор иностранному праву и оформляют этот договор с соблюдением требований того же права, договор с точки зрения формы признается действительным. Вместе с тем не может быть признан недействительным вследствие несоблюдения формы выбор российского законодательства, если соблюдены требования российского законодательства в отношении формы.
К форме соглашений супругов о подчинении брачного договора законодательству того или иного государства следует применять и коллизионную норму п. 3 ст. 1209 ГК РФ о том, что форма сделок в отношении недвижимого имущества подчиняется праву страны, где находится это имущество.
Понятие недвижимого имущества определено в ст. 130 ГК РФ. К недвижимым вещам (недвижимое имущество, недвижимость) относятся земельные участки, участки недр и все, что прочно связано с землей, т.е. объекты, перемещение которых без несоразмерного ущерба их назначению невозможно, в том числе здания, сооружения, объекты незавершенного строительства. К недвижимым вещам относятся также подлежащие государственной регистрации воздушные и морские суда, суда внутреннего плавания, космические объекты. Законом к недвижимым вещам может быть отнесено и иное имущество.
Форма сделки в отношении недвижимого имущества, которое внесено в государственный реестр в Российской Федерации, подчиняется российскому праву.
Поскольку ст. 161 СК РФ не содержит специального правила о признании в России решений, вынесенных по личным и имущественным отношениям супругов учреждениями иностранных государств, вопрос об их признании и (или) исполнении должен решаться на общих основаниях, предусмотренных ГПК РФ и другими актами процессуального законодательства, а также международными договорами России (см. § 5 гл. III).
4. Коллизионные нормы о личных и имущественных отношениях супругов содержатся в ряде договоров России. Так, согласно ст. 25/В Договора с Венгрией о правовой помощи по гражданским, семейным и уголовным делам личные и имущественные правоотношения супругов определяются законодательством Договаривающейся Стороны, на территории которой супруги имеют совместное место жительства. Если супруги проживают в разных странах, то при наличии у них общего гражданства применяется законодательство страны их гражданства, а при разном гражданстве - законодательство страны, где они имели свое последнее совместное место жительства. Близки к приведенному правилу и нормы других договоров о правовой помощи, а также ст. 27 Минской конвенции 1993 г. Последняя содержит положения, аналогичные Договору РФ с Венгрией, с добавлением на тот случай, когда супруги, имеющие разное гражданство, не имели совместного места жительства на территории стран - участниц Конвенции. В этом случае согласно ст. 27 применяется законодательство государства, учреждение которого рассматривает дело. Кроме того, в данной статье установлено, что отношения супругов, касающиеся их недвижимого имущества, определяются по законодательству государства, на территории которого оно находится. Сходны правила Кишиневской конвенции 2002 г.
Если регулирование в международном договоре и в ст. 161 СК РФ различно, к личным и имущественным отношениям супругов применяются правила международного договора. Например, если супруги - венгерские граждане проживают: один в России, а другая - в Венгрии, а ранее совместно жили в России и имеют здесь денежные вклады, то при рассмотрении иска о разделе имущества супругов российский суд должен применить не российское законодательство, как это вытекает из п. 1 ст. 161 СК РФ, а венгерское законодательство - в соответствии с приведенной выше ст. 25/В Договора с Венгрией.
Могут ли супруги выбрать в своем соглашении об уплате алиментов (п. 2 ст. 161 СК РФ) иное законодательство, чем то, к которому отсылает норма международного договора? Например, если договор о правовой помощи предписывает применение к имущественным отношениям супругов, один из которых проживает в России, а другой - в Чехии, российского законодательства как законодательства страны их последнего совместного места жительства (ст. 25 Договора между СССР и Чехословакией о правовой помощи 1982 г.), возможно ли применение чешского законодательства, если супруги договорились о подчинении именно этому законодательству своих прав и обязанностей по уплате алиментов друг другу? По-видимому, поскольку правило международного Договора сформулировано вполне определенно и не допускает изъятий на основании соглашения сторон, применению в рассматриваемом случае подлежит российское законодательство, как это вытекает из этого Договора.
Договоры России о правовой помощи и Минская конвенция 1993 г. (как и Кишиневская конвенция 2002 г.) не содержат специальной нормы о признании и исполнении иностранных решений, вынесенных по правоотношениям супругов. Однако такие решения могут быть признаны и исполнены, так как подпадают под действие общих правил договоров о признании и исполнении решений (ст. 51 - 55 Конвенции 1993 г. и соответствующие статьи Кишиневской конвенции 2002 г. и двусторонних договоров). При этом должны быть соблюдены предусмотренные конвенцией (договорами) условия признания и исполнения (см. подробнее далее).
§ 3. Родители и дети
1. Установление и оспаривание отцовства (материнства)
Происхождение детей, удостоверенное в установленном законом порядке, является основанием возникновения прав и обязанностей родителей и детей. Отсюда - важность определения права, регулирующего установление и оспаривание отцовства (материнства), особенно если учесть серьезные расхождения в законодательстве отдельных стран в данной области, различия в положении брачных и внебрачных детей <*>.
--------------------------------
<*> См.: Семейное право Российской Федерации и иностранных государств. Основные институты. М., 2004. С. 193 - 207.
1.1. Вопрос о праве, подлежащем применению при определении брачного происхождения ребенка, в большинстве стран решается согласно личному закону супругов в момент рождения ребенка (понимаемому либо как закон гражданства, либо как закон домицилия). Например, в Италии происхождение ребенка устанавливается в соответствии с его национальным законом на момент его рождения (ст. 33 Закона о реформе итальянской системы международного частного права 1995 г.). В Австрии условия брачного происхождения ребенка и его оспаривание определяются согласно личному закону (т.е. закону страны гражданства), который супруги имели в момент рождения ребенка или, если брак был прекращен до этого, на момент прекращения брака. При различающихся личных законах супругов определяющим является тот личный закон, который более благоприятен для определения брачного происхождения ребенка (§ 21 Закона Австрии о международном частном праве 1978 г.). Очень немногие законы признают в этом случае решающим личный закон ребенка.
Что касается установления происхождения внебрачных детей, то здесь обычно применяются иные коллизионные привязки. В приведенном Законе Австрии (§ 25) условия установления и признания отцовства применительно к внебрачному ребенку определяются, как общее правило, согласно его личному закону на момент рождения. Право, согласно которому отцовство было установлено, признается определяющим и для его оспаривания. Некоторые законы последнего времени предусматривают несколько возможных привязок. Так, в Законе Кореи о международном частном праве возникновение отношений родителей и внебрачных детей подчиняется личному закону матери в момент рождения ребенка. Но оно может быть подчинено и личному закону отца или праву обычного места жительства ребенка. Новейшая кодификация - Закон Бельгии о международном частном праве 2004 г. - подчиняет установление и оспаривание отцовства или материнства личному закону истца (ранее определяющим признавался закон супруга матери ребенка). Личному закону ребенка на момент его рождения подчинены установление и оспаривание отцовства и в Законе Украины 2005 г. (личным законом является, как правило, закон страны гражданства). Как видно, более широко стала применяться в законодательстве привязка к праву ребенка (в некоторых странах, например в Эстонии, это право понимается как право страны, где ребенок имеет место жительства).
Из международных договоров назовем, например, Европейскую конвенцию о правовом статусе внебрачных детей от 15 октября 1975 г. (ее ратифицировало 21 государство; подписали, но не ратифицировали 4). Согласно Конвенции родство ребенка, рожденного вне брака, с матерью устанавливается в силу одного лишь факта рождения ребенка (ст. 2), родство его с отцом устанавливается в результате добровольного признания либо в силу судебного решения. Это положение Конвенции, как указывалось в объяснительном докладе к Конвенции, несовместимо с положениями внутреннего законодательства страны - участницы Конвенции, которые ограничивали бы возможность отыскания отцовства. Во внутреннем законодательстве должны быть предусмотрены способы и формы добровольного признания отцовства, признание может быть осуществлено путем подачи заявления отцом в суд, нотариат, органы защиты несовершеннолетних и т.д. Отец и мать ребенка, рожденного вне брака, имеют согласно Конвенции те же самые обязанности по содержанию этого ребенка, что и родители ребенка, рожденного в браке (ст. 6). В случае последующего брака между отцом и матерью внебрачного ребенка последний получает правовой статус ребенка, рожденного в браке. Таким образом, Конвенция, прямо регулирующая определенные семейные отношения, была направлена на уравнивание правового статуса внебрачных детей и детей, рожденных в браке, и призвана способствовать гармонизации семейного законодательства стран-участниц.
1.2. В России регулирование коллизий в данной области с принятием СК РФ претерпело серьезные изменения. Если ранее установление отцовства, независимо от гражданства родителей и ребенка и места их жительства, производилось в РСФСР по российскому законодательству, то сейчас установление и оспаривание отцовства подчиняются законодательству государства, гражданином которого является ребенок по рождению (ст. 162 СК РФ).
Согласно ст. 12 Федерального закона "О гражданстве Российской Федерации" ребенок, родители которого на момент его рождения состоят в гражданстве России, является российским гражданином независимо от места рождения. Гражданство родителей, таким образом, автоматически распространяется на родившегося ребенка и является его гражданством по рождению. Для детей, лишь один из родителей которых является российским гражданином, действуют следующие правила названного Закона:
1) если второй родитель - лицо без гражданства, или признан безвестно отсутствующим, или место его нахождения неизвестно, ребенок является российским гражданином независимо от места рождения;
2) если второй родитель - гражданин иностранного государства, ребенок приобретает российское гражданство, если он родился на территории России либо иначе стал бы лицом без гражданства.
Если оба родителя, проживающие в России, являются иностранными гражданами или лицами без гражданства, ребенок приобретает российское гражданство, если он родился на территории РФ, а государства, гражданами которого являются его родители, не предоставляют ему своего гражданства. Находящийся на территории России ребенок, родители которого неизвестны, регистрируется в органах загса как российский гражданин, если родители не объявятся в течение 6 месяцев со дня обнаружения ребенка, так как презюмируется, что его родители - граждане России. Российское гражданство согласно ст. 17 названного Закона получают и родившиеся на территории России дети граждан других государств (бывших союзных республик, входивших в состав СССР по состоянию на 1 сентября 1991 г., или других иностранных государств), если эти государства не предоставляют ребенку своего гражданства. Гражданами России являются также родившиеся на ее территории дети, родители которых являются лицами без гражданства. Следует также иметь в виду норму ст. 13 этого Закона, согласно которой лица, родившиеся 30 декабря 1922 г. и позднее и утратившие гражданство бывшего СССР, считаются состоявшими в гражданстве РСФСР по рождению, если родились на территории РСФСР или если хотя бы один из родителей на момент рождения ребенка был гражданином СССР и постоянно проживал на территории РСФСР. Под территорией РСФСР в данном случае понимается территория РСФСР по состоянию на дату их рождения.
Таким образом, дети получают защиту по нормам законодательства страны своего гражданства в момент рождения, что, как отмечалось, принято и в ряде иностранных государств.
Например, в Москве у российской гражданки, не состоящей в браке, родился ребенок. В силу ст. 12 Федерального закона "О гражданстве Российской Федерации" он является по рождению российским гражданином. При отсутствии совместного заявления родителей ребенка и предъявлении матерью иска к предполагаемому