"Правовой режим иностранных инвестиций в Российской Федерации" (Пушкин А.В.) ("Юрист", 2007)

преимуществам концессионных соглашений (см. схему):
----------------------------------------¬
¦ Преимущества концессионных соглашений ¦
L----T-----------------------------------
¦ -------------------------------------------------¬
+----------+ приток дополнительных инвестиций ¦
¦ L-------------------------------------------------
¦ -------------------------------------------------¬
+----------+создание дополнительного количества рабочих мест¦
¦ L-------------------------------------------------
¦ -------------------------------------------------¬
+----------+ повышение эффективности затрат ¦
¦ L-------------------------------------------------
¦ -------------------------------------------------¬
+----------+дополнительное строительство, реконструкция ¦
¦ ¦и модернизация объектов коммунального назначения¦
¦ L-------------------------------------------------
¦ -------------------------------------------------¬
L----------+ возврат в собственность государства ¦
¦ модернизированного оборудования ¦
L-------------------------------------------------
Правовую базу концессии составляет Федеральный закон от 21 июля 2005 года N 115-ФЗ "О концессионных соглашениях", в соответствии с которым концессионное соглашение является договором, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных федеральными законами. К отношениям сторон концессионного соглашения применяются в соответствующих частях правила гражданского законодательства о договорах, элементы которых содержатся в концессионном соглашении, если иное не вытекает из закона или существа концессионного соглашения.
Концессия включает в себя:
1) волеизъявление государства, выраженное в решении о передаче государственного (муниципального) имущества в концессию;
2) объявление и проведение конкурса на право заключения концессионного соглашения;
3) заключение и исполнение концессионного соглашения;
4) заключение сопутствующих договоров, если необходимость в них возникает в ходе исполнения (реализации) концессионного соглашения.
Три группы компаний выразили свое желание участвовать в концессионном соглашении по строительству и эксплуатации северного обхода Нижнего Новгорода. Проект предусматривает строительство автодороги, которая должна соединить магистраль М7 "Москва - Нижний Новгород" с автодорогой между Нижним Новгородом и городами, расположенными к востоку и северо-востоку от Нижнего Новгорода: с Кировом, Пермью, Екатеринбургом, с возведением моста через реку Волга.
Согласно статье 4 ФЗ "О концессионных соглашениях" объектами концессии могут выступать:
1) автомобильные дороги и инженерные сооружения транспортной инфраструктуры, в том числе мосты, путепроводы, тоннели, стоянки автотранспортных средств, пункты пропуска автотранспортных средств, пункты взимания платы с владельцев грузовых автотранспортных средств;
2) объекты железнодорожного транспорта;
3) объекты трубопроводного транспорта;
4) морские и речные порты, в том числе гидротехнические сооружения портов, объекты их производственной и инженерной инфраструктур;
5) морские и речные суда, суда смешанного (река - море) плавания, а также суда, осуществляющие ледокольную проводку, гидрографическую, научно-исследовательскую деятельность, паромные переправы, плавучие и сухие доки;
6) аэродромы или здания и (или) сооружения, предназначенные для взлета, посадки, руления и стоянки воздушных судов;
7) объекты производственной и инженерной инфраструктур аэропортов;
8) объекты единой системы организации воздушного движения;
9) гидротехнические сооружения;
10) объекты по производству, передаче и распределению электрической и тепловой энергии;
11) системы коммунальной инфраструктуры и иные объекты коммунального хозяйства, в том числе объекты водо-, тепло-, газо- и энергоснабжения, водоотведения, очистки сточных вод, переработки и утилизации (захоронения) бытовых отходов, объекты, предназначенные для освещения территорий городских и сельских поселений, объекты, предназначенные для благоустройства территорий;
12) метрополитен и другой транспорт общего пользования;
13) объекты, используемые для осуществления лечебно-профилактической, медицинской деятельности, организации отдыха граждан и туризма;
14) объекты здравоохранения, образования, культуры и спорта и иные объекты социально-культурного и социально-бытового назначения.
Фактически закрепление в статье 10 Закона указания, что существенными могут быть иные условия соглашения, предусмотренные федеральными законами, оставляет перечень вероятных видов концессионных соглашений открытым. В качестве таких федеральных законов могут рассматриваться в будущем отраслевые концессионные законы.
Инвестором (концессионером) по договору концессии может быть частный предприниматель, российское или иностранное юридическое лицо либо действующие без образования юридического лица по договору простого товарищества (договору о совместной деятельности) два и более указанных юридических лица. Заключая договор концессии, инвестор получает довольно широкие права:
- распоряжаться объектом концессионного соглашения в порядке, установленном законом и концессионным соглашением;
- исполнять концессионное соглашение своими силами и (или) с привлечением других лиц. При этом концессионер несет ответственность за действия других лиц как за свои собственные;
- пользоваться на безвозмездной основе в порядке, установленном концессионным соглашением, и при соблюдении установленных этим соглашением условий конфиденциальности исключительными правами на результаты интеллектуальной деятельности, полученными концессионером за свой счет при исполнении концессионного соглашения, в целях исполнения своих обязательств по концессионному соглашению.
Однако законом установлены также обязательства и ограничения для концессионеров. Так, нормами Закона "О концессионных соглашениях" предусмотрена обязанность концессионера использовать (эксплуатировать) объект концессионного соглашения только в целях и в порядке, которые установлены соглашением, а также не прекращать и не приостанавливать эту деятельность без согласия концедента. Изменение целевого назначения реконструируемого объекта концессионного соглашения, а также передача его в залог или отчуждение не допускается. В случае нарушения требований соглашения или требований технических регламентов, проектной документации или иных обязательных требований к качеству созданного и (или) реконструированного объекта концессионного соглашения концедент имеет право требовать безвозмездного устранения нарушений в разумный срок или возмещения убытков.
В августе 2006 года муниципалитет города Кунгур и компания "Пермэнерго" подписали концессионное соглашение. Право заключения такого соглашения ОАО "Пермэнерго" получило по итогам конкурса, став его победителем. Компания принимает в пользование на основе концессионного соглашения имущественный комплекс муниципальных электрических сетей города Кунгур. Соглашение заключено сроком на пять лет, начиная с 15 августа 2006 года. Объем концессионных платежей составит 24,2 млн. рублей.
Юридическая процедура заключения концессионного соглашения включает в себя следующие составляющие:
-------------------------------------------¬
¦ Заключение концессионного соглашения ¦
L---------------------T---------------------
--------------------------¬ ¦ --------------------------¬
¦утверждение типовых ¦ ¦ ¦принятие и доведение ¦
¦концессионных соглашений ¦ ¦ ¦до потенциальных ¦
¦в отношении отдельных +------+-----+концессионеров решения ¦
¦объектов концессионных ¦ ¦ ¦о заключении соглашения ¦
¦соглашений ¦ ¦ ¦ ¦
L-------------------------- ¦ L--------------------------
--------------------------¬ ¦ --------------------------¬
¦проведение конкурса ¦ ¦ ¦заключение концессионного¦
¦на право заключения +------+-----+соглашения по результатам¦
¦концессионного соглашения¦ ¦ ¦конкурса ¦
L-------------------------- ¦ L--------------------------
--------------------------¬ ¦
¦признание договора +-------
¦заключенным ¦
L--------------------------
Процедура проведения конкурса довольно детально регламентирована главой 3 Закона о концессионных соглашениях и включает в себя:
- опубликование сообщения о проведении конкурса;
- представление заявок на участие в конкурсе;
- проведение предварительного отбора участников конкурса;
- представление конкурсных предложений;
- рассмотрение и оценку конкурсных предложений;
- определение победителя конкурса;
- уведомление участников конкурса о результатах его проведения.
Результатом проведения конкурса является заключение концессионного соглашение с его победителем.
-------------------------¬
¦ Виды конкурсов ¦
L-----------T-------------
---------------------+----------------------¬
----------+------------¬ -----------+----------¬
¦ открытый ¦ ¦ закрытый ¦
L----------------------- L----------------------
В соответствии со статьей 21 Закона о концессионных соглашениях при проведении открытого конкурса заявки на участие могут представлять любые лица.
В случае, когда объектом инвестирования является объект, сведения о котором составляют государственную тайну, или же если объект имеет стратегическое значение для обеспечения обороноспособности и безопасности государства, проводится закрытый конкурс, в котором могут участвовать лишь лица, которым направлены приглашения принять участие в таком конкурсе в соответствии с решением о заключении концессионного соглашения.
При этом обязательным условием проведения закрытого конкурса является соблюдение требований законодательства РФ о государственной тайне. Сведения, отнесенные к государственной тайне, не подлежат опубликованию в средствах массовой информации, размещению в сети Интернет и включению в сообщение о проведении конкурса, направляемое лицам в соответствии с решением о заключении концессионного соглашения.
Содержание конкурсной документации регламентировано статьей 23 Закона. Она в обязательном порядке должна содержать:
1) условия концессионного соглашения;
2) состав и описание, в том числе технико-экономические показатели, объекта концессионного соглашения;
3) требования, которые предъявляются к участникам конкурса (в том числе требования к их квалификации, профессиональным, деловым качествам) и в соответствии с которыми проводится предварительный отбор участников конкурса;
4) критерии конкурса и установленные в соответствии с частью 3 статьи 24 настоящего Федерального закона параметры критериев конкурса;
5) исчерпывающий перечень документов и материалов, представляемых заявителями (в том числе документов и материалов, подтверждающих их соответствие требованиям, предъявляемым к участникам конкурса), а также формы представления таких документов и материалов;
6) срок опубликования, размещения сообщения о проведении конкурса или направления этого сообщения лицам в соответствии с решением о заключении концессионного соглашения одновременно с приглашением принять участие в конкурсе;
7) порядок представления заявок на участие в конкурсе и требования, предъявляемые к ним;
8) место и срок представления заявок на участие в конкурсе (даты и время начала и истечения этого срока);
9) порядок, место и срок предоставления конкурсной документации;
10) порядок предоставления разъяснений положений конкурсной документации;
11) указание на способы обеспечения концессионером исполнения обязательств по концессионному соглашению;
12) размер задатка, вносимого в обеспечение исполнения обязательства по заключению концессионного соглашения (далее - задаток), порядок и срок его внесения, реквизиты счетов, на которые вносится задаток;
13) срок опубликования, размещения сообщения о проведении конкурса;
14) порядок, место и срок представления конкурсных предложений (даты и время начала и истечения этого срока);
15) порядок и срок изменения и (или) отзыва заявок на участие в конкурсе и конкурсных предложений;
16) порядок, место, дату и время вскрытия конвертов с заявками на участие в конкурсе;
17) порядок и срок проведения предварительного отбора участников конкурса, дату подписания протокола о проведении предварительного отбора участников конкурса;
18) порядок, место, дату и время вскрытия конвертов с конкурсными предложениями;
19) порядок рассмотрения и оценки конкурсных предложений;
20) порядок определения победителя конкурса;
21) срок подписания протокола о результатах проведения конкурса;
22) срок заключения концессионного соглашения;
23) проект договора аренды (субаренды) земельного участка, предназначенного для осуществления деятельности, предусмотренной концессионным соглашением;
24) проект концессионного соглашения.
Конкурсная комиссия обязана предоставлять в письменной форме разъяснения положений конкурсной документации по запросам заявителей, если такие запросы поступили, не позднее чем за 10 рабочих дней до дня истечения срока представления заявок на участие в конкурсе.
В течение 15 рабочих дней со дня подписания протокола о результатах проведения конкурса или принятия концедентом решения об объявлении конкурса несостоявшимся конкурсная комиссия обязана опубликовать сообщение о победителе или решение об объявлении конкурса несостоявшимся с обоснованием этого решения в официальном издании, в котором было опубликовано сообщение о проведении конкурса, и разместить такое сообщение на официальном сайте в сети Интернет.
На основании требований статьи 36 Закона концессионное соглашение должно быть подписано не позднее чем через 90 рабочих дней после подписания протокола о результатах проведения конкурса.
В соответствии с положениями законодательства Правительством РФ утверждена типовая форма концессионного соглашения в отношении гидротехнических сооружений, утвержденная Постановлением N 747 от