"Правовой режим иностранных инвестиций в Российской Федерации" (Пушкин А.В.) ("Юрист", 2007)

считаются административные барьеры, несовершенство налоговой и неразвитость правоохранительной систем.
Отсутствие достаточных правовых гарантий защиты права собственности по-прежнему настораживает инвесторов. Одной из проблем является тот факт, что в России отсутствует эффективный механизм защиты от произвола чиновников, в частности, досудебного обжалования действий и бездействий представителей власти. В качестве возможного решения данной проблемы Минэкономразвития в настоящее время рассматривает создание независимой инстанции, в которой по упрощенной процедуре будут рассматриваться жалобы на действия чиновников.
Рассмотрим основные неблагоприятные факторы, с которыми приходится сталкиваться иностранным инвесторам в России.
Налоговые риски
1. Неопределенность налогового законодательства
Большое число внутренних противоречий и неточностей налогового законодательства приводят к существенным рискам при исчислении и уплате налогов, предоставляя возможность различных трактовок тех или иных положений Налогового кодекса. В частности, это касается действующей редакции главы 25 НК РФ "Налог на прибыль организаций", а именно норм, связанных с определением доходов и расходов, а также амортизацией имущества. Это ведет к тому, что многие налоговые правонарушения совершаются по неосторожности, из-за несовершенства законодательства, иногда даже техническая ошибка может привести к уклонению от уплаты налогов в особо крупном размере.
2. Приоритет фискальной функции налоговых органов
В настоящее время усилия налоговых органов направлены прежде всего на то, чтобы наполнить бюджет, зачастую злоупотребляя при этом предоставленными им властными полномочиями. Отсутствуют эффективные способы защиты налогоплательщиков от неправомерных претензий со стороны налоговых органов, нет определенности в вопросе разграничения правомерного налогового планирования и уклонения от уплаты налогов. Так, в сложившейся ситуации практически невозможно получить возмещение НДС без обращения в суд.
3. "Налоговый терроризм"
Проблемой является также выборочность применения контрольных мероприятий и возможность их использования как инструмент давления на бизнес. Ситуация, когда за использование способов минимизации налогов руководству компании грозит уголовное преследование, а за непредставление налоговым органам документов - арест банковских счетов, не может не отпугивать инвесторов.
Михаил Горст, ведущий эксперт Института современных экономических исследований: "Налоговая система России устроена таким образом, что исполнение всех налоговых требований зачастую делает экономическую деятельность нецелесообразной. С другой стороны - "строгость законов компенсируется необязательностью их исполнения". Фискальные органы просто не в состоянии проконтролировать все, что предписано. Государство поставило налогоплательщиков в положение заложников: в случае чего всегда можно что-нибудь найти и привлечь к ответственности. А если найти не удавалось или искать было лень, говорили: "Вы лучше сами скажите, что у вас не так, а то будем рыть и уж если найдем...". И пора таких "находок" настала. Конечно, и сейчас фискальные органы не смогут проверить всех, но тем, на кого падет выбор, от этого не легче. А поскольку выбор может пасть на кого угодно (угодно властям, разумеется), то защищенным себя не чувствует никто. Даже если проверяющим ничего существенного найти не удастся, то возможностей осложнить жизнь налогоплательщику предостаточно: выездная налоговая проверка, повторная налоговая проверка, встречная налоговая проверка, приостановление операций по счетам, наложение ареста на денежные средства и имущество..."
4. Величина налоговой нагрузки
В России в качестве налогов уплачивается около 50 - 55% от доходов предприятий, причем совокупное налоговое бремя, вызванное существенными и необоснованными издержками бизнеса, связанными с исполнением обязанностей по исчислению и уплате налогов, несоизмеримо выше номинального.
Сергей Беляков, заместитель председателя Комитета по бюджетной и налоговой политике: "Для создания конкурентной экономики нужна и конкурентоспособная налоговая система. Является ли она таковой сегодня? Пожалуй, что нет. Дело в том, что налоговое бремя на бизнес характеризуется не только уровнем налоговых ставок. Это еще издержки, связанные с исполнением обязанностей по уплате налогов, что делает исполнение этой обязанности более чем обременительной. Отсюда и попытки уклониться от уплаты налогов. Эта проблема актуальна не только для бизнеса, но и для самого государства - налоговая система сегодня высокозатратна. Причем эти затраты часто необоснованны. Усугубляется ситуация избирательностью в части применения норм закона к его нарушителям, что делает нашу налоговую систему просто неэффективной. Таким образом, наша налоговая система так и не стала инструментом экономической политики, обеспечивающим экономический рост. Самые большие опасения в этом вопросе лично у меня следующие: государство пока и не ставит таких задач перед налоговой системой. Иначе и политика в этом вопросе была бы иной. Пока очевидно преобладание исключительно фискальной функции налоговой системы. Поэтому составляющей налоговой реформы должно стать помимо реформирования налогового законодательства реформирование системы налоговых органов в части пересмотра критериев оценки их деятельности и усиления ответственности должностных лиц за нарушения законодательства".
Административные риски
Административные риски связаны с возможным вмешательством государственных органов в реализацию инвестиционного проекта и в большинстве случаев являются следствием несоблюдения требований административного законодательства. В определенных случаях для совершения тех или иных действий и сделок требуется получение согласия или уведомление государственных органов. Невыполнение данных требований влечет применение различного рода санкций, а также может привести к признанию совершенной сделки недействительной.
1. Антимонопольное законодательство
26 октября 2006 года вступил в силу Федеральный закон от 26 июля 2006 г. N 135-ФЗ "О защите конкуренции", который объединил в себе нормы двух ранее действовавших законов - ФЗ от 23 июня 1999 г. N 117-ФЗ "О защите конкуренции на рынке финансовых услуг" и Закона РСФСР от 22 марта 1991 г. N 948-1 "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках".
Контроль и надзор за соблюдением законодательства в сфере конкуренции на товарных рынках, защиты конкуренции на рынке финансовых услуг, деятельности субъектов естественных монополий и рекламы осуществляет Федеральная антимонопольная служба России (ФАС).
В соответствии с главой 7 нового Закона ФАС России осуществляет контроль за экономической концентрацией на товарных рынках путем выдачи предварительного согласия на совершение следующих действий и сделок:
1) слияние и присоединение коммерческих организаций (за исключением финансовых организаций), если суммарная стоимость их активов по бухгалтерским балансам по состоянию на последнюю отчетную дату, предшествующую дате представления ходатайства, превышает 3 миллиарда рублей или суммарная выручка таких организаций от реализации товаров за календарный год, предшествующий году слияния, превышает 6 миллиардов рублей либо если одна из таких организаций включена в реестр хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке определенного товара более чем 35%;
2) слияние и присоединение финансовых организаций, если суммарная стоимость их активов по последним балансам превышает величину, установленную Правительством Российской Федерации;
3) создание коммерческой организации, если ее уставный капитал оплачивается акциями (долями) и (или) имуществом другой коммерческой организации (за исключением финансовой организации), создаваемая коммерческая организация приобретает в отношении данных акций (долей) и (или) имущества права, предусмотренные ФЗ "О защите конкуренции", и суммарная стоимость активов по последнему балансу учредителей создаваемой организации и лиц, акции (доли) и (или) имущество которых вносятся в качестве вклада в уставный капитал, превышает 3 миллиарда рублей, либо если суммарная выручка учредителей создаваемой организации и лиц, акции (доли) и (или) имущество которых вносятся в качестве вклада в уставный капитал, от реализации товаров за последний календарный год превышает 6 миллиардов рублей, либо если организация, акции (доли) и (или) имущество которой вносятся в качестве вклада в уставный капитал, включена в реестр;
4) создание коммерческой организации, если ее уставный капитал оплачивается акциями (долями) и (или) имуществом финансовой организации, создаваемая коммерческая организация приобретает в отношении таких акций (долей) и (или) имущества права, предусмотренные ФЗ "О защите конкуренции", и стоимость активов по последнему балансу финансовой организации, акции (доли) и (или) имущество которой вносятся в качестве вклада в уставный капитал, превышает величину, установленную Правительством Российской Федерации;
5) совершение следующих сделок в случае, если суммарная стоимость активов по последним балансам лиц, приобретающих акции (доли), права и (или) имущество, и лица, акции (доли) и (или) имущество которого и (или) права в отношении которого приобретаются, превышает 3 миллиарда рублей или если их суммарная выручка от реализации товаров за последний календарный год превышает 6 миллиардов рублей и при этом стоимость активов по последнему балансу лица, акции (доли) и (или) имущество которого и (или) права в отношении которого приобретаются, превышает 150 миллионов рублей, либо если одно из указанных лиц включено в реестр:
- приобретение более 25%, 50%, 75% голосующих акций акционерного общества (за исключением приобретения акций учредителями акционерного общества при его создании);
- приобретение долей в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью в размере более 1/3, 50%, 2/3 (за исключением приобретения долей учредителями общества при его создании);
- получение в собственность, пользование или во владение основных производственных средств и (или) нематериальных активов другого хозяйствующего субъекта (за исключением финансовой организации), если балансовая стоимость имущества, составляющего предмет сделки или взаимосвязанных сделок, превышает 20% балансовой стоимости основных производственных средств и нематериальных активов последнего;
- приобретение в результате одной или нескольких сделок (в том числе на основании договора доверительного управления имуществом, договора о совместной деятельности или договора поручения) прав, позволяющих определять условия осуществления хозяйствующим субъектом (за исключением финансовой организации) предпринимательской деятельности или осуществлять функции его исполнительного органа.
Кроме того, антимонопольный орган необходимо уведомлять об осуществлении следующих действий:
1) о слиянии и присоединении коммерческих организаций (за исключением слияния финансовых организаций), если их суммарная стоимость активов по последним балансам или суммарная выручка от реализации товаров за календарный год, предшествующий году слияния, превышает 200 миллионов рублей;
2) о слиянии и присоединении финансовых организаций, если стоимость их активов по последнему балансу не превышает величину, установленную Правительством Российской Федерации;
3) о приобретении акций (долей), прав и (или) имущества (за исключением акций (долей) и (или) активов финансовых организаций), об осуществлении сделок, иных действий, указанных в ФЗ "О защите конкуренции", если суммарная стоимость активов по последнему балансу или суммарная выручка от реализации товаров лиц за календарный год, предшествующий году осуществления таких сделок, иных действий, превышает 200 миллионов рублей и при этом суммарная стоимость активов по последнему балансу лица, акции (доли) и (или) имущество которого приобретаются или в отношении которого приобретаются права, превышает 30 миллионов рублей либо если одно из таких лиц включено в реестр.
Уведомление должно быть сделано не позднее чем через сорок пять дней после даты осуществления указанных действий и сделок.
ФЗ "О защите конкуренции" устанавливает перечень документов, предоставляемых в антимонопольный орган для получения предварительного согласия, и подробно описывает процедуру и сроки выдачи такого согласия.
Несоблюдение требований о получении предварительного согласия либо уведомлении антимонопольного органа могут повлечь ликвидацию либо реорганизацию созданной организации, либо признание сделки недействительной по иску ФАС, если такие сделки либо иные действия привели или могут привести к ограничению конкуренции, в том числе в результате возникновения или усиления доминирующего положения.
Кроме того, непредставление ходатайств и уведомлений влечет административную ответственность юридических лиц по статье 19.8 КоАП РФ в виде штрафа в размере от 100000 до 500000 рублей.
2. Законодательство о рынке ценных бумаг
Среди административных рисков на рынке ценных бумаг иностранные инвесторы называют прежде всего завышенные требования к лицензированию профессиональных участников рынка, ограничивающие возможность присутствия на рынке филиалов иностранных компаний, а также дополнительные барьеры в виде системы финансовых консультантов и аттестации специалистов, налагающие на инвесторов дополнительное бремя финансовых расходов.
В сфере финансовых рынков органом, осуществляющим функции по принятию нормативных правовых актов, а также контролю и надзору в данной сфере (за исключением страховой, банковской и аудиторской деятельности) является Федеральная служба по финансовым рынкам (ФСФР России).
Основными функциями ФСФР являются:
- регулирование выпуска и обращения эмиссионных ценных бумаг, в том числе осуществление государственной регистрации выпусков ценных бумаг и отчетов об итогах выпуска ценных бумаг, а также регистрации проспектов ценных бумаг;
- контроль и надзор в отношении эмитентов, профессиональных участников рынка ценных бумаг и их саморегулируемых организаций, акционерных инвестиционных фондов, управляющих компаний акционерных инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов и негосударственных пенсионных фондов и их саморегулируемых организаций, специализированных депозитариев акционерных инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов и негосударственных пенсионных фондов, ипотечных агентов, управляющих ипотечным покрытием, специализированных депозитариев ипотечного покрытия, негосударственных пенсионных фондов, Пенсионного фонда Российской Федерации, государственной управляющей компании, а также в отношении товарных бирж;
- обеспечение раскрытия информации на рынке ценных бумаг в соответствии с законодательством Российской Федерации.
Также необходимо помнить, что при приобретении нерезидентом акций российских эмитентов, на долю