"Российская прогрессивная система исполнения уголовных наказаний" (Ткачевский Ю.М.) ("Городец", 2007)

в срок без уважительной причины при увольнении из части, при назначении, переводе, из командировки, отпуска или лечебного учреждения продолжительностью более двух суток, но не более десяти суток, совершенные военнослужащим, проходящим военную службу по призыву (арест на срок до шести месяцев или содержание в дисциплинарной воинской части на срок до одного года). То же деяние продолжительностью свыше десяти суток, но не более одного месяца, наказывается, в частности лишением свободы на срок до трех лет (ч. 3 ст. 337 УК РФ).
Возникает вопрос: не следует ли идею дифференциации ответственности в зависимости от срока применить и к уклонению осужденного от отбывания лишения свободы (ст. 314 УК РФ)? Допустим, уклонение осужденного от отбывания лишения свободы на срок до двух суток рассматривать как дисциплинарный проступок, а свыше этого срока, но не более 15 суток - как основной состав преступления. Уклонение осужденного на срок свыше 15 суток расценивать в качестве квалифицированного состава данного преступления. На практике небольшое опоздание на несколько суток вопреки закону не считается преступлением. Кстати, в § 2 ст. 212 УК Польши уголовная ответственность за уклонение осужденного от отбывания лишения свободы или лица, находящегося под следствием, от предварительного заключения возможна лишь в том случае, когда оно превышает трехсуточный срок.
Напомним, что в ст. 91 ИТК РСФСР 1933 г. самовольной отлучкой считалось опоздание осужденного из отпуска или командировки без уважительных причин в течение 24 часов. Хорошее решение рассматриваемой проблемы. Почему бы не воспользоваться им в наше время? Целесообразно было бы указать в законе, что время опоздания с возвращением из отпуска не засчитывается в срок отбывания наказания. Такое предписание закона было бы справедливым - в это время осужденный уже неправомерно не отбывает наказание. К тому же, оно стимулировало бы возвращение осужденных из отпусков в установленное время.
Вместе с тем опоздание из отпуска может быть вызвано объективными причинами. Например, тяжелым заболеванием осужденного, его родных или близких, стихийным бедствием, прерыванием движения транспорта и т.д. В подобных ситуациях нет вины осужденного, а следовательно, нет и уклонения от отбывания лишения свободы. В ч. 9 ст. 97 УИК РФ определено, что "в случае возникновения непредвиденных обстоятельств, затрудняющих обратный выезд осужденного в установленный срок, по постановлению начальника органа внутренних дел по месту пребывания осужденного срок возвращения в исправительное учреждение может быть продлен до пяти суток с обязательным срочным уведомлением об этом администрации исправительного учреждения". Такое опоздание из отпуска засчитывается в срок отбытого наказания.
Возвращение осужденного в место лишения свободы после истечения срока выезда следует признавать явкой с повинной - обстоятельством, смягчающим наказание (п. "и" ч. 1 ст. 61 УК РФ).
К сожалению, возвращение с опозданием в место лишения свободы не может служить основанием для освобождения виновного лица от уголовной ответственности в связи с деятельным раскаянием (ст. 75 УК РФ). Такое освобождение от уголовной ответственности применимо лишь к лицам, впервые совершившим преступление небольшой или средней тяжести. Уклонение же от отбывания лишения свободы хотя и является преступлением небольшой тяжести, но совершается лицом, имеющим судимость и отбывающим наказание.
В ч. 2 ст. 75 УК РФ установлено, что лицо, совершившее преступление иной категории и продемонстрировавшее деятельное раскаяние, освобождается от уголовной ответственности только в случаях, специально предусмотренных соответствующими статьями Особенной части УК РФ. Возможность освобождения от уголовной ответственности предусмотрена, например, при самовольном оставлении военнослужащим части или места службы (ст. 337) и дезертирстве (ст. 338). Почему бы подобным образом не решить рассматриваемую проблему при уклонении виновного лица от исполнения лишения свободы?
Уклонение от отбывания лишения свободы представляет собой преступление с формальным составом. Оно, как отмечалось ранее, окончено с момента истечения срока возвращения в место отбывания наказания. Это преступление длящееся. Лица, его совершившие, не могут быть освобождены от уголовной ответственности в соответствии с предписаниями ст. 78 УК РФ в связи с истечением срока давности. К длящимся преступлениям не применяется амнистия. Но из последнего правила допускаются исключения. Так, в п. 13 Постановления об амнистии от 18 июня 1992 г. указывалось, что лица, совершившие побег из мест лишения свободы или из-под стражи, и лица, уклоняющиеся от отбывания наказания в виде лишения свободы, явившиеся в течение месяца со дня опубликования акта амнистии в органы милиции или место, где они отбывали наказание, освобождаются от ответственности за побег или уклонение от отбывания наказания.
Существует возможность приготовления к анализируемому преступлению. Например, если осужденный просит родственников приобрести ему обратный билет для возвращения в колонию из отпуска на ту дату, когда срок отпуска уже истечет, т.е. заранее планирует опоздание, он готовится к уклонению от отбывания лишения свободы. Однако в соответствии с ч. 2 ст. 30 УК РФ приготовление к уклонению от отбывания лишения свободы - преступление небольшой тяжести - не относится к уголовно наказуемым деяниям. Это дисциплинарный проступок.
Мы разделяем мнение тех юристов, которые допускают покушение на так называемые формальные составы преступлений <*>, и потому полагаем, что возможно и покушение на уклонение от отбывания лишения свободы.
--------------------------------
<*> См., напр.: Наумов А.В. Уголовное право: Общая часть. М., 1996. С. 273.
В ч. 11 ст. 97 УИК РФ определено, что при уклонении осужденного от возвращения в установленный срок в исправительное учреждение он подлежит задержанию органами внутренних дел по месту его пребывания с санкции прокурора на срок не более 30 суток для решения вопроса о направлении его к месту отбывания наказания под конвоем или привлечении к уголовной ответственности. Вероятно, в подобных случаях решается вопрос о наличии или об отсутствии объективных причин, обоснованности задержки с возвращением осужденного в место лишения свободы для продолжения отбывания наказания. Если опоздание необоснованно, то виновное лицо подлежит уголовной ответственности.
Законодательством определяются основания легального выхода осужденного из места лишения свободы. Два из них предусмотрены УК РФ (ст. 314) и одно - УИК РФ. При наличии установленных в ст. 82 УК РФ оснований суд может беременным женщинам и женщинам, имеющим детей до 14-летнего возраста, отсрочить исполнение приговора или наказания. Если эти две категории женщин нарушат предъявляемые к ним требования в период отсрочки, то они должны реально отбывать лишение свободы, уклонение от которого, о чем уже говорилось, влечет ответственность по ст. 314 УК РФ. Указанные категории женщин немногочисленны. В ст. 97 УИК РФ, что отмечалось ранее, предусмотрены различные виды отпусков, уклонение от возвращения из которых влечет ответственность по ст. 314 УК РФ.
Приведенные варианты предполагают легальную отсрочку исполнения приговора или легальное выбытие из места лишения свободы на определенный срок. Но УИК РФ устанавливает и иные виды легального выхода осужденных из мест лишения свободы.
Статья 96 УИК РФ содержит условия и регламентирует порядок предоставления осужденным к лишению свободы права передвижения без конвоя и сопровождения вне места лишения свободы. Такой возможностью пользуются положительно себя зарекомендовавшие осужденные, которые вне места лишения свободы выполняют различные трудовые функции по обеспечению жизнедеятельности этого учреждения (подвоз продуктов питания, сырья для производственных нужд, выпас стада коров и т.д.). Им может быть разрешено проживание в общежитиях вне территории колонии без охраны, но под надзором.
В целях успешной социальной адаптации осужденным, отбывающим наказание в исправительных колониях общего режима в облегченных условиях, может быть разрешено начальником колонии за шесть месяцев до окончания срока наказания проживание вне колонии с освобождением из-под стражи. В данном случае осужденным разрешается проживать и работать под контролем администрации колонии за ее пределами. Они могут проживать в общежитиях совместно с осужденными, которым предоставлено право передвигаться без конвоя или сопровождения (ч. 3 ст. 121 УИК РФ).
Осужденные, отбывающие наказание в льготных условиях воспитательных колоний, по постановлению начальника колонии имеют возможность проживать в общежитии за пределами колонии без охраны, но под надзором администрации этого места лишения свободы. Таким осужденным разрешается иметь при себе деньги. Они носят гражданскую одежду (ч. 4 ст. 133 УИК РФ).
Осужденным, отбывающим лишение свободы, предоставляются краткосрочные свидания с родными и иными лицами продолжительностью до четырех часов и длительные свидания с супругом (супругой), детьми, родителями, усыновителями, усыновленными, родными братьями и сестрами, дедушками, бабушками, внуками и в исключительных случаях - с иными лицами - продолжительностью до трех суток на территории колонии и вне ее до пяти суток (ст. 89 УИК РФ). Вполне понятно, что осужденные выходят из колонии на длительное свидание в штатской одежде.
Перечисленные в УИК выходы из мест лишения свободы легальны, и в этом отношении они с юридической точки зрения однотипны с выездами осужденных в упомянутые ранее отпуска. Более того, длительные свидания, проводимые вне места лишения свободы, представляют собой своеобразные краткосрочные отпуска. С нашей точки зрения, если осужденный, получивший право на проведение длительного свидания с супругой вне места лишения свободы, не возвращается в установленный срок в колонию, то он виновен не в побеге из места лишения свободы, а в уклонении от отбывания лишения свободы. В подобной ситуации нет преодоления осужденным охраны - объективного признака побега. То же самое следует сказать и относительно иных легальных выходов осужденных из мест лишения свободы с уклонением от своевременного возвращения в них.
В свете изложенного следует признать верной позицию законодателя Республики Казахстан в ст. 359 УК, согласно которой уклонением от отбывания лишения свободы является невозвращение в установленное время в место лишения свободы не только осужденного из отпуска, но и осужденного, пользующегося правом передвижения вне места лишения свободы без конвоя или сопровождения.
Уклонение от отбывания лишения свободы при невозвращении с длительного свидания совершается путем бездействия - невозвращения в установленный срок в место отбывания наказания. При перечисленных ранее видах проживания осужденного вне места лишения свободы в неохраняемом помещении рассматриваемое преступление может быть совершено как в форме бездействия (невозвращение вовремя в это помещение, в частности, по окончании работы или посещения какого-либо учреждения), так и в форме действия (например, выход из этого помещения ночью через окно и т.д.).
Режим отбывания наказания в колонии-поселении ближе к режиму ограничения свободы, чем к режиму лишения свободы. При исполнении наказания в колонии-поселении охрана осужденных и их изоляция не осуществляются (ст. 129 УИК РФ). Вместе с тем согласно ст. 82 УИК РФ охрана осужденных и их изоляция являются обязательными признаками режима лишения свободы. В Положении о колониях-поселениях уголовно-исполнительной системы России отмечается, что режим в колониях-поселениях устанавливается в соответствии со ст. 82 УИК РФ. Следовательно, охрана осужденных и их изоляция - "основа основ" режима лишения свободы - должны быть установлены и в рассматриваемых уголовно-исполнительных учреждениях. Но ст. 129 УИК РФ подразумевает их отсутствие.
Осужденные, отбывающие наказание в колониях-поселениях, проживают в неохраняемых общежитиях; им может быть разрешено и проживание с семьями на арендованной или собственной жилой площади даже за пределами колонии-поселения. К тому же, осужденные могут работать на предприятиях, расположенных вне территории колонии (ст. 129 УИК РФ). В регламентации режима исполнения наказания, отбываемого в колониях-поселениях, имеются и иные отклонения от основных требований режима лишения свободы, установленных ст. 82 УИК РФ. Это дает основания рассматривать режим исполнения отбываемого в них наказания в качестве особого рода ограничения свободы. Отсюда следует вывод о невозможности совершения побега из колоний-поселений, поскольку уход из них не сопряжен с преодолением охраны. Такие действия являются уклонением от отбывания лишения свободы. Отметим, что в ч. 2 ст. 58 УИК РФ предусмотрена ответственность не за побег из воспитательного центра - учреждения, в котором отбывается ограничение свободы, а за уклонение от отбывания этого наказания.
Обратим внимание на ч. 1 ст. 188 УК РСФСР 1960 г., в которой устанавливалась ответственность за побег из мест лишения свободы, кроме колоний-поселений. В статье же 188.1 названного Кодекса уклонение от отбывания лишения свободы определялось как невозврат осужденного в место лишения свободы из краткосрочных выездов, "а равно осужденного, отбывающего наказание в колонии-поселении". Юридическая природа колонии-поселения в ныне действующих УК и УИК РФ не изменилась. Следовательно, и сейчас незаконный уход осужденного из колонии-поселения нельзя признать побегом.
Когда мы говорим о легальном выходе осужденного из места лишения свободы, то имеем в виду реализацию такой возможности на основе официального разрешения, выданного надлежащим должностным лицом и оформленного соответствующим официальным документом.
Выбытие из места лишения свободы с использованием обмана является побегом. В данном отношении характерно следующее дело. Осужденный Боровиков получил разрешение на выезд из колонии на основании поддельной справки врача о том, что его родственник умирает; из отпуска он не вернулся. Никем не разыскиваемый Боровиков организовал ложную фирму по оказанию помощи пожилым людям, которые завещали этой "фирме" жилье. "Помощь" заключалась в том, что людей убивали. Всего Боровиков с соучастниками совершили 25 убийств. Невозвращение Боровикова из отпуска, по сути незаконного, должно быть квалифицировано не как уклонение от отбывания лишения свободы, а как побег из места лишения свободы путем обмана <*>.
--------------------------------
<*> Труд. 2001. 4 января. С. 12.
Выход осужденного из колонии по разрешению не уполномоченного на то законом лица тоже является побегом. Вместе с тем на практике подобного рода действия осужденного считались самовольной отлучкой. Так, осужденный к лишению свободы Козлов, работавший на строительстве жилого дома в г. Кизляре, просил часового отпустить его на несколько часов для приобретения водки, но в обусловленный срок