"расторжение нарушенного договора в российском и зарубежном праве" (карапетов а.г.) ("статут", 2007)

п. 2 ст. 405 ГК при условии, что исполнение действительно произойдет в согласованный дополнительный срок. Если кредитор своевременно не получил такое подтверждение, он не связан своим встречным предложением и вправе отказаться от договора в любой момент. При таком подходе, если должник осознает, что ему не уложиться в отведенный кредитором разумный срок, ему разумнее отказаться от попыток исполнить обязательство во избежание лишних расходов и уведомить кредитора о невозможности исполнить обязательство в данный срок.
Таким образом, кредитору в ответ на полученный от должника запрос в случае несогласия с указанным в нем сроком разумнее выставить должнику встречное предложение, чем сразу направлять требование с указанием конкретного срока. В последнем случае он лишает себя права расторгнуть договор в течение указанного им срока, вынуждая самого себя ждать его истечения, не будучи уверенным в том, собирается ли должник осуществлять исполнение в данный срок. Как мы уже отмечали, намного разумнее предложить должнику свой срок. Если указанный кредитором срок является разумным, а должник не соглашается на него или молчит в ответ, то кредитор может расторгнуть договор, при этом имея в руках серьезный козырь на случай оспаривания существенности нарушения - соблюдение процедуры Nachfrist.
При этом немаловажную роль будет играть разумность данного срока. Если кредитор согласился на предложенный должником срок, то данный вопрос снимается сам собой. При неисполнении обязательства в данный срок процедура Nachfrist будет считаться соблюденной. Но если кредитор выставил в ответ на запрос должника иной срок, в течение которого он готов принять просроченное исполнение, то разумность этого срока может иметь важное юридическое значение. Если этот срок неразумно краток, то мы не можем считать, что кредитор в результате выполнил процедуру Nachfrist и минимизировал шансы должника на оспаривание расторжения по причине несущественности. При этом с точки зрения определения разумности срока на расторжение хотя установление кредитором в ответ на запрос должника неразумно короткого срока и является юридически безразличным, но из него вытекает вывод о несогласии кредитора на предложение должника. А следовательно, должнику разумнее отказаться от идеи исполнить обязательство. Утешением для него будет служить то, что кредитор не сможет впоследствии ссылаться на соблюдение процедуры Nachfrist.
Таким образом, если должник впал в просрочку, не выполнив свое обязательство, или просрочка возникла в связи с отказом кредитора принимать дефектное исполнение, а кредитор в ответ на запрос должника выставил ему неразумно короткий срок для исполнения обязательства, то возможны две разные ситуации. Во-первых, если должник акцептовал данный неразумно короткий срок, то кредитор не вправе отказаться от принятия исполнения, если должник ухитрится уложиться в этот срок. При этом процедура Nachfrist должна считаться соблюденной, и в случае невыполнения должником обязательства в этот срок кредитор получает льготный режим доказывания существенности нарушения. Во-вторых, если должник не подтвердил свою готовность исполнить обязательство в данный неразумно короткий срок, то кредитор (1) не обязан принимать просроченное исполнение, если должник передумает, решит рискнуть и каким-то образом успеет исполнить обязательство в этот срок и (2) вправе отказаться от принятия просроченного исполнения (расторгнуть договор) как в течение этого срока, так и по его прошествии. Но при этом он должен быть готов к доказыванию существенности нарушения по общим основаниям, без льгот, которые ему предоставляло бы выполнение процедуры Nachfrist.
Таким образом, предлагается на уровне законодательства или судебной практики закрепить положение, согласно которому должник, впавший в просрочку, но готовый осуществить исполнение, вправе запросить кредитора о его намерениях в отношении принятия просроченного исполнения. В случае согласия кредитора на принятие просроченного исполнения в согласованный срок, а в случае отсутствия ответа кредитора в ответ на данный запрос - в течение предложенного должником срока кредитор теряет право отказаться от принятия просроченного исполнения в порядке п. 2 ст. 405 ГК, если исполнение будет осуществлено и предложено кредитору в пределах данного срока.
Данное уточнение также известно зарубежному праву. Так, согласно ст. 48 Венской конвенции 1980 г. продавец вправе запросить покупателя о готовности принять просроченное исполнение в определенный срок. Если покупатель не ответит на этот запрос, то он считается принятым и покупатель не вправе расторгать договор в течение срока, указанного продавцом (п. 2 ст. 48 ВК). При этом любое уведомление, в котором продавец указывает на свое намерение исполнить обязательство, считается подразумевающим такой запрос (п. 3 ст. 48 ВК). Как отмечается в комментариях к данным статьям Венской конвенции, неопределенность в вопросе о том, примет ли покупатель просроченную поставку, может быть устранена посредством общения между сторонами, в рамках которого поставщик может потребовать от покупателя заранее определиться в вопросе о принятии просроченной поставки <496>. На возможность такого запроса указывается и в комментариях к тексту Принципов ЕКП, где указывается, что кредитор, получивший такой запрос просрочившего должника, обязан без промедления ответить о своей готовности принять просроченное исполнение <497>.
--------------------------------
<496> Will M. Commentary to Article 49 // Binca-Bonell Commentary on the International Sales Law. Milan, 1987. P. 359 - 367 (текст доступен в Интернете на сайте: http://www.cisg.law.pace.edu).
<497> Principles of European Contract Law. Part 1 & 2. Prepared by The Commission on European Contract Law. Ed. by O. Lando & H. Beale. London, 2000. P. 415.
Имплементация данного уточнения покажет должникам разумный сценарий поведения на случай попадания в просрочку. В целях исключения неразумных затрат должнику следует запрашивать кредитора о его готовности принять просроченное исполнение, провоцируя соответствующие переговоры, в рамках которых должник может согласовать с кредитором дополнительный срок, в течение которого он может осуществлять исполнение, не боясь столкнуться с неожиданным расторжением договора.
Оба сделанных здесь уточнения желательно адекватно отразить в законодательстве. Но до внесения соответствующих изменений в закон они могут выводиться из аналогии права, принципов разумности, справедливости и добросовестности (ст. 6 ГК), а также принципа недопустимости злоупотребления правом (ст. 10 ГК).
§ 4. Принятие просроченного исполнения
как основание для лишения кредитора права на расторжение
Выше мы пришли к выводу, что кредитор лишается права расторгнуть договор в случае просрочки, если он принимает просроченное исполнение. При этом следует подчеркнуть, что под принятием здесь надлежит понимать осмысленное поведение кредитора, из которого становится очевидным, что он принимает такое исполнение в счет договора. Даже если должник выполнил все действия, которые от него требуются для исполнения обязательства, но кредитор или его доверенные лица еще не приняли исполнение, у кредитора есть возможность осуществить отказ от принятия просроченного исполнения на основании п. 2 ст. 405 ГК. Соответственно, кредитор теряет право отказаться от принятия просроченного исполнения, только если он осознанно принял просроченное исполнение в счет договора.
При этом воля кредитора на принятие просроченного исполнения может быть выражена в виде прямого заявления (например, при подписании без каких-либо оговорок накладной, акта приема-передачи, акта выполненных работ и иных подобных документов). Но на практике встречаются случаи, когда должнику достаточно сложно доказать, что кредитор принял просроченное исполнение путем совершения какого-либо формального акта. Так, например, кредитор может уклоняться от подписания документа, подтверждающего принятие исполнения, при этом де-факто приняв его. В такого рода случаях должник может доказать принятие кредитором просроченного исполнения ссылкой на свидетельские показания, которые подтвердят данный факт. Например, исполнитель просрочил оказание консультационных услуг, но впоследствии все же выполнил свое обязательство. Кредитор отказывается подписать акт об оказании услуг и оплачивать услуги, ссылаясь на свое право отказаться от принятия просроченного исполнения. Должник же здесь вправе привлечь свидетелей, которые подтвердят фактическое консультирование заказчика. Если из показаний свидетелей очевидно, что кредитор осмысленно принял просроченное исполнение, то кредитор лишается права отказаться от принятия. Кроме того, в таких случаях должник вправе доказать принятие кредитором просроченного исполнения путем совершения кредитором конклюдентных действий, из которых очевидным образом вытекает принятие просроченного исполнения в счет договора (например, начало эксплуатации полученного с просрочкой товара).
Изложенный подход возводит принятие просроченного исполнения в разряд сделки. Совершение такой сделки предполагает конкретную цель. Принятие просроченного исполнения всегда направлено на прекращение основного обязательства. В силу того что ненадлежащее исполнение в силу п. 1 ст. 408 ГК обязательство ipso facto не прекращает, для прекращения обязательства в случае просроченного исполнения требуется выражение воли кредитора. Именно такую роль выполняет принятие просроченного исполнения. Особенностью просрочки является то, что кредитор, как правило, всегда знает о ней. Поэтому момент фактического принятия исполнения, независимо от того, было ли это оформлено документально или нет, как правило, выступает в качестве такой сделки. Но в редких случаях, когда в момент получения кредитором исполнения он не мог выразить свою волю на отказ или уклониться от принятия, следует считать, что сделка принятия просроченного исполнения в счет договора будет считаться совершенной, если кредитор не откажется от просроченного исполнения в разумный срок после момента получения исполнения. О последствиях неосознанного принятия просроченного исполнения речь пойдет в следующем параграфе.
Совершая такую сделку (принимая просроченное исполнение в счет договора), кредитор существенно ограничивает себя в праве выбора различных вариантов реакции на нарушение. Отнестись к нарушению как к текущей просрочке и требовать реального исполнения кредитор после того, как это просроченное исполнение ему было предоставлено и им принято, уже не может, что вполне очевидно и не требует дополнительных объяснений. Равным образом после принятия просроченного исполнения кредитор не вправе оценить данную просрочку как дающую ему право на расторжение договора в этой части <498>. Так как, без каких-либо оговорок приняв просроченное исполнение, кредитор де-факто заявил, что основное обязательство должника принято и, соответственно, прекращено, так что отказываться уже не от чего.
--------------------------------
<498> Но это отнюдь не означает, что кредитор не вправе расторгнуть договор в отношении других частей предусмотренного исполнения. Ведь принятие кредитором просроченного исполнения не отменяет того, что нарушение имело место. То, что кредитор принял просроченное исполнение, еще не означает, что нарушение не является существенным в отношении всего договора в целом. Например, если по долгосрочному договору поставки поставщик систематически задерживает платежи и это нарушение является существенным, то поставщик, даже приняв все просроченные платежи и не отказавшись ни от одного из них, может получить право на расторжение договора в отношении будущих отгрузок. Более детально этот вопрос будет разбираться в гл. 6 разд. V.
Таким образом, принятие просроченного исполнения приводит к утрате права на расторжение по причине просрочки. В англо-американском праве данная идея детально разработана в рамках институтов waiver, acceptance, rejection и revocation of acceptance. Молчаливое принятие просроченного исполнения в счет договора здесь рассматривается как отказ от своего права на расторжение <499>.
--------------------------------
<499> Treitel G.H. Remedies for Breach of Contract. A Comparative Account. Oxford, 1988. P. 397 - 399.
Приняв просроченное исполнение, кредитор имеет право требовать компенсации за данное нарушение - возмещения убытков, вызванных данной просрочкой, а также взыскания иных мораторных санкций (пеней, процентов годовых), начисленных за период просрочки вплоть до момента, когда в результате принятия кредитором просроченного исполнения обязательство должника было исполнено. Ведь принятие просроченного исполнения не равнозначно прощению должнику его правонарушения и отказу кредитора от применения в отношении должника предусмотренных законом или договором санкций.
Отвергая просроченное исполнение (как в случае текущей просрочки, так и в случае предложения принять просроченное исполнение), кредитор лишается права требовать реального исполнения, что вполне очевидно. Трудно себе представить, что кредитор может отказаться принимать предложенное должником с просрочкой исполнение и при этом выдвинуть требование его заново предоставить. Поэтому отказ кредитора принять просроченное исполнение может означать только одно - отказ от принятия данного исполнения вообще (на будущее), т.е. расторжение договора в части данного обязательства.
§ 5. Разумный срок для отказа от принятия
просроченного исполнения
Выше мы установили правило, согласно которому осознанное принятие кредитором просроченного исполнения лишает кредитора права на расторжение договора в части данного обязательства. Учитывая специфику просрочки как нарушения договора, следует уточнить, что кредитор, которому должник осуществляет просроченное исполнение, всегда осведомлен об имеющейся просрочке. Просрочка не является таким дефектом, который может быть скрыт от кредитора. Поэтому единственный вопрос состоит в том, как доказать факт принятия исполнения. Если кредитор совершает формализованные или фактические действия по принятию просроченного исполнения, то он тем самым осуществляет осмысленное принятие просроченного исполнения в счет договора. Соответственно, кредитор вправе объявить об отказе от принятия просроченного исполнения вплоть до момента такого осознанного принятия просроченного исполнения или одновременно с ним. После того как он осознанно принял исполнение, кредитор не вправе заявить об отказе от принятия просроченного исполнения. По общему правилу в случае исполнения должником обязательства с просрочкой нет нужды давать кредитору разумный срок для расторжения договора после того, как он принял просроченное исполнение. Кредитор должен лишаться права на расторжение в тот самый момент, когда он осознанно принимает просроченное исполнение.
Но следует выделить один случай, когда у кредитора должен появляться разумный срок на расторжение,