"комментарий к отдельным главам арбитражного процессуального кодекса российской федерации от 24 июля 2002 г. n 95-фз" (постатейный) (григорьева е.а.) (под ред. с.г. суворовой)

по рассматриваемому корпоративному спору законом не предусмотрено, что в ряде случаев может быть признано существенным нарушением прав и законных интересов участвующих в деле лиц.
Лица, участвующие в деле, а также иные лица, права и обязанности которых затронуты судебным актом арбитражного суда,  вправе обжаловать в порядке кассационного производства решение арбитражного суда первой инстанции, вступившее в законную силу, за исключением решений Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, и (или) постановление арбитражного суда апелляционной инстанции полностью или в части. Кассационной инстанцией для арбитражных судов субъектов РФ выступает федеральный арбитражный суд округа.
Арбитражным процессуальным кодексом РФ установлен  двухмесячный срок для подачи кассационной жалобы на судебный акт. Этот срок начинает исчисляться с момента вступления обжалуемого судебного акта в законную силу. Однако ч. 5 комментируемой статьи предусматривает возможность кассационного обжалования решения суда апелляционной инстанции в течение десяти дней с момента его вынесения, т.е., по сути, к кассационному обжалованию применяются правила, предусмотренные для подачи апелляции. При разрешении данной коллизии значительная роль может принадлежать судебной практике, в частности, Высшему Арбитражному Суду РФ, который посредством своих рекомендаций и разъяснений, основанных на обзоре судебной практики, определяет порядок деятельности арбитражных судов РФ в разрешении той или иной спорной ситуации.
 Кассационная жалоба подается через суд, который принял решение. Арбитражный суд, принявший решение, обязан направить кассационную жалобу вместе с делом в соответствующий арбитражный суд кассационной инстанции в трехдневный срок со дня поступления жалобы в суд.
Лицо, подающее кассационную жалобу, обязано направить другим лицам, участвующим в деле, копии кассационной жалобы и прилагаемых к ней документов, которые у них отсутствуют, заказным письмом с уведомлением о вручении либо вручить их другим лицам, участвующим в деле, или их представителям лично под расписку.
Настоящая статья, в отличие от большинства норм данной главы, которые заключаются в отсылке к общим положениям, предусматривает специфический порядок рассмотрения дел по спорам о понуждении юридического лица созвать общее собрание его участников. Однако такие особенности в большинстве своем вступают в противоречие с общими принципами и правилами арбитражного судопроизводства в России.
Статья 225.8. Рассмотрение дел по спорам о возмещении убытков, причиненных юридическому лицу
Комментарий к статье 225.8
 1. В целях раскрытия содержания настоящей статьи в первую очередь  необходимо определить два ключевых понятия:
- юридическое лицо, в интересах которого заявлен иск;
- убытки, возмещения которых требует истец.
Применительно к положениям комментируемой статьи в качестве  юридического лица рассматривается обособленный имущественный комплекс, результаты деятельности либо решения органов управления которого выступают предметом корпоративного спора, т.е. предприятия, учреждения, организации, предусмотренные ст. 225.1. Однако на основе анализа норм ст. 225.1 АПК РФ указанное выше понятие можно детализировать, поскольку в большинстве своем корпоративные споры возникают по результатам деятельности организаций, к числу которых можно отнести акционерные общества, общества с ограниченной ответственностью, производственные кооперативы и т.п.
Комментируемая статья также не указывает на характер возникновения убытков, в результате чего невозможным становится определение в каждом конкретном случае, какие суммы подлежат взысканию: только реальные убытки или реальные убытки и упущенная выгода.
Учитывая специфику рассматриваемых норм, а также особое правовое положение юридического лица, которое, с одной стороны, выступает в качестве субъекта спора, а с другой - в качестве объекта корпоративного спора, поскольку сам спор возникает на основе осуществления деятельности таким юридическим лицом.
 Общее понятие убытков определяет Гражданский кодекс РФ, который понимает под ними расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело/должно было произвести для восстановления нарушенного права, утрата/повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы право не было нарушено (упущенная выгода). Упущенная выгода для коммерческих организаций представляет собой неполученную прибыль.
Закон закрепляет  принцип полного возмещения убытков. Должны возмещаться  реальный ущерб и упущенная выгода. Однако в ряде случаев возмещение убытков может быть ограничено, как правило, такое ограничение производится в рамках заключенного между сторонами спора соглашения. Заключение указанного соглашения в рамках корпоративного спора представляется затруднительным и необоснованным, поскольку в большинстве случаев наличие такого соглашения характерно для имущественных отношений. Большинство корпоративных споров носят неимущественный характер, который не предполагает наличия прямых убытков, равно как невозможно предусмотреть и возникновение убытков, причиненных юридическому лицу, возбуждением и судебным разбирательством по корпоративному спору <35>.
--------------------------------
<35> http:// www.portal-law.ru / entsiklopedija_dogovornogo_prava / sfsdf_djidfsfsdf/
Учитывая изложенные обстоятельства, возмещение убытков производится в общем порядке, тем не менее необходимо учитывать  запрет, предусмотренный правовыми нормами настоящей главы,  в отношении ограничения деятельности юридического лица в связи с рассмотрением корпоративного спора и его разрешением. Указанный запрет направлен на  сокращение размера упущенной выгоды. Поскольку деятельность юридического лица осуществляется в обычном режиме, оно исполняет свои обязательства по заключенным им договорам, что, в свою очередь, сводит упущенную выгоду к минимуму.  Существенным условием при возникновении требований о взыскании упущенной выгоды является ее прямая причинно-следственная связь с судебным разбирательством и установленными в его ходе ограничениями. Так, возмещению по правилам, предусмотренным комментируемой статьей, подлежит только упущенная выгода, возникшая вследствие ограничений, вызванных корпоративным спором.
Принцип состязательности арбитражного процесса предполагает, что каждая из сторон спора обязана представлять доказательства обоснованности своей позиции, которые объективно и всесторонне оцениваются судом в их совокупности, т.е. обязанность по представлению доказательств обоснованности заявленных требований о взыскании упущенной выгоды лежит на заявителе такого требования. На практике доказать наличие упущенной выгоды гораздо сложнее, чем наличие реальных убытков, которые подтверждаются договорными и иными обязательствами юридического лица.
Закон предоставляет возможность взыскания убытков участникам юридического лица в случаях, предусмотренных федеральным законом. Однако в данной формулировке  не учтен ряд существенных положений:
- каким участникам присуще такое право;
- каким федеральным законом предусматриваются случаи возмещения убытков.
На практике в большинстве случаев правом представления интересов юридического лица обладают не все его участники. Так, в отношении акционерных обществ такое право предоставляется акционерам, обладающим более 10% акций либо иным категориям участников, предусмотренным в учредительных документах самого общества. В данном случае указание на ограничения по субъектам, которым предоставлено право взыскивать убытки в интересах юридического лица, отсутствует, т.е. по логике комментируемой нормы  в качестве представителя юридического лица может выступать любой его участник, независимо от принадлежащей ему доли в уставном капитале общества. Таким представителям в силу закона предоставлены права и обязанности истца в арбитражном процессе.
 2. Лица, участвующие в деле, вправе знать об аргументах друг друга до начала судебного разбирательства. Каждому лицу, участвующему в деле,  гарантируется право представлять доказательства арбитражному суду и другой стороне по делу, обеспечивается право заявлять ходатайства, высказывать свои доводы и соображения, давать объяснения по всем возникающим в ходе рассмотрения дела вопросам, связанным с представлением доказательств.
Лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий.
 Участники юридического лица, действующие в его интересах, вправе:
- знакомиться с материалами дела, делать выписки из них, снимать копии;
- заявлять отводы;
- представлять доказательства и знакомиться с доказательствами, представленными другими лицами, участвующими в деле, до начала судебного разбирательства;
- участвовать в исследовании доказательств;
- задавать вопросы другим участникам арбитражного процесса, заявлять ходатайства, делать заявления, давать объяснения арбитражному суду, приводить свои доводы по всем возникающим в ходе рассмотрения дела вопросам;
- знакомиться с ходатайствами, заявленными другими лицами, возражать против ходатайств, доводов других лиц, участвующих в деле;
- знать о жалобах, поданных другими лицами, участвующими в деле, знать о принятых по данному делу судебных актах и получать копии судебных актов, принимаемых в виде отдельного документа;
- пользоваться иными процессуальными правами, предоставленными им Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации и другими федеральными законами <36>.
--------------------------------
<36> http://www.msk.arbitr.ru/proc/prav/
Лица, участвующие в деле, должны  добросовестно пользоваться всеми принадлежащими им процессуальными правами. Злоупотребление участниками процессуальными правами влечет для этих лиц неблагоприятные последствия, предусмотренные Арбитражным процессуальным кодексом РФ.
 3. Участники процесса несут  процессуальные обязанности, предусмотренные федеральными законами или возложенные на них арбитражным судом.  Эти лица обязаны:
- доказывать обстоятельства, на которые они ссылаются как на основание своих требований и возражений (обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для принятия государственными органами, органами местного самоуправления, иными органами, должностными лицами оспариваемых актов, решений, совершения действий либо бездействия, возлагается на соответствующий орган или должностное лицо);
- раскрывать доказательства, на которые они ссылаются как на основание своих требований и возражений, перед другими лицами, участвующими в деле, до начала судебного заседания, если иное не установлено Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации;
- соблюдать установленный порядок; лицо, нарушающее порядок в судебном заседании или не подчиняющееся распоряжениям председательствующего, после предупреждения может быть удалено из зала судебного заседания;
- действия лиц, присутствующих в зале судебного заседания и осуществляющих разрешенную судом кино- и фотосъемку, видеозапись, трансляцию судебного заседания по радио и телевидению, не должны мешать порядку в судебном заседании; эти действия могут быть ограничены судом во времени.
Особо в рамках комментируемой статьи оговорено  право истца требовать принудительного исполнения решения суда о возмещении убытков. Принудительное исполнение судебного акта производится посредством выдачи истцу в случае удовлетворения иска  исполнительного листа, который затем направляется в соответствующее структурное подразделение Федеральной службы судебных приставов. Судебный пристав-исполнитель возбуждает на основании поступившего к нему исполнительного листа исполнительное производство, в рамках которого, применяя меры предусмотренные законом, обязывает ответчика произвести соответствующие выплаты. Действующее законодательство не устанавливает ограничений по кругу субъектов, которые вправе обратиться в суд за выдачей исполнительного листа, соответственно таким лицом может быть любой участник общества, действующий в его интересах.
К примеру, в соответствии с  Положением о порядке выдачи копий судебных актов, исполнительных листов и других документов из дел <37>, копии судебных актов выдаются Арбитражным судом Камчатского края лицу, участвующему в деле, или его представителю при наличии документа, подтверждающего полномочия, в соответствии со ст. 61 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, и документа, удостоверяющего личность. Участником процесса в случае, предусмотренном комментируемой статьей, участником судебного разбирательства является юридическое лицо, а его участник, которому принадлежат права и обязанности истца по данному делу является представителем юридического лица, действует от его имени в его же интересах, соответственно, все выгоды, приобретенные по решению суда, получает юридическое лицо, а не конкретный участник такого лица, осуществляющий представительство в суде. Соответственно, и исполнительный лист выдается юридическому лицу, которое указывается в документе в качестве взыскателя.
--------------------------------
<37> http://www.kamchatka.arbitr.ru/process/vydacha_kopii
 4. Поскольку юридическое лицо рассматривается законом в качестве имущественного комплекса, т.е. неодушевленного субъекта,  для реализации предоставленных такому субъекту прав и исполнения обязанностей необходимо физическое лицо: учредитель (участник), руководитель исполнительного органа и т.п., который реализует такие права и обязанности в интересах юридического лица. Роль такого исполнителя в рамках судебного разбирательства по возмещению убытков, причиненных юридическому лицу, играет его  участник (учредитель), который участвует в судебном процессе. Однако закон не устанавливает ограничений по участию в рамках исполнительного производства иных участников юридического лица. Установление такого ограничения необоснованно и нецелесообразно, поскольку каждый из участников действует в интересах юридического лица, не приобретая какой-либо выгоды для себя лично.
Учитывая указанное положение,  участники юридического лица могут принимать непосредственное участие в исполнительном производстве, а также могут обратиться в суд с ходатайством о передаче исполнительного листа арбитражным судом судебным приставам-исполнителям, поскольку участие представителей юридического лица не является обязательным для исполнительного производства.
 5. Комментируемая статья предусматривает  порядок распределения судебных расходов по иску, связанному с понуждением юридического лица созвать общее собрание. Распределение и возмещение таких расходов производится по общим правилам, установленным ст. 110 АПК РФ.