"комментарий к федеральному закону "об обществах с ограниченной ответственностью" (постатейный) (под ред. в.в. залесского) ("контракт", "инфра-м", 1998)

для субъектов малого предпринимательства" от 29 декабря 1995 г. - СЗ РФ. 1996. N 1. Ст. 15).
Ревизионный орган общества может быть единоличным (ревизор) или коллегиальным (ревизионная комиссия), формируемым из числа участников общества и третьих лиц, в порядке, определяемом уставом общества и решениями общего собрания; допускается также передача функций ревизора общества профессиональному аудитору, не связанному с имущественными интересами с обществом (п. 4 ст. 91 ГК), т.е. с его органами и участниками. Избрание ревизионной комиссии (ревизора) и назначение аудитора отнесены к исключительной компетенции общего собрания участников общества (подп. 5 и 10 п. 2 ст. 33). Как и в акционерных обществах (п. 6 ст. 85 Закона об акционерных обществах), членами ревизионной комиссии (ревизорами) не могут быть члены совета директоров, правления и генеральный директор.
Статья 33. Компетенция общего собрания участников общества
Комментарий к статье 33
1. В зависимости от внутренней организационной структуры, избранной обществом при его учреждении, участники общества определят в уставе компетенцию общего собрания, расширив ее или, соответственно, ограничившись перечнем вопросов, отнесенных к ней п. 2 комментируемой статьи. В обществе, состоящем из одного участника, все стратегические решения принимаются им самим (см. ст. 39 и комментарий к ней).
2. Определение основных направлений деятельности общества было отнесено к исключительной компетенции общего собрания участников общества еще подп. "а" п. 49 Положения об акционерных обществах и обществах с ограниченной ответственностью от 19 июня 1990 г. Общее понятие ассоциаций (союзов) коммерческих предприятий содержится в п. 1 ст. 121 ГК, правовое положение договорных объединений коммерческих организаций, создаваемых для достижения общих экономических целей и защиты общих имущественных интересов может определяться специальными законами (в качестве примера приведем Федеральный закон от 30 ноября 1995 г. "О финансово - промышленных группах" СЗ РФ. 1995. N 49. Ст. 4697). В акционерных обществах к компетенции общего собрания акционеров, в частности, отнесено участие в холдинговых компаниях, финансово - промышленных группах (подп. 20 п. 1 ст. 48 Закона об акционерных обществах).
3. Только общее собрание вправе принять решение об изменении устава общества с ограниченной ответственностью. В отличие от Закона об акционерных обществах, который особо оговаривает, что к компетенции общего собрания отнесено внесение дополнений в устав и принятие новой редакции устава (см. п. 1 ст. 48 Закона об акционерных обществах), комментируемый Закон не расшифровывает понятия "изменение устава". Как уменьшение, так и увеличение размера уставного капитала общества с ограниченной ответственностью отнесено к компетенции общего собрания участников (см. ст. 18, 19, 20 Закона и комментарий к ним), в то время как в акционерных обществах решение вопроса об увеличении уставного капитала может быть отнесено уставом к компетенции совета директоров.
4. О порядке образования и функциях исполнительных органов общества см. ст. 40, 41, 42 и комментарий к ним. Как и в акционерных обществах (см. п. 1 ст. 69 Закона об акционерных обществах), в обществах с ограниченной ответственностью образование исполнительных органов может быть уставом отнесено к компетенции совета директоров (см. п. 2 ст. 32 и комментарий к ней).
5. О ревизионной комиссии общества см. п. 6 ст. 32 и комментарий к нему, а также ст. 47 и комментарий к ней.
6. Совет директоров (наблюдательный совет), правление (дирекция) и генеральный директор общества подотчетны общему собранию участников, которое утверждает их отчеты об управлении хозяйственной деятельностью общества. Финансовые результаты деятельности общества также должны быть представлены на рассмотрение участников общества и одобрены ими (как и в акционерных обществах см. - подп. 11 п. 1 ст. 48 Закона об акционерных обществах). Общество с ограниченной ответственностью, как и любая другая организация, ведет бухгалтерский учет в соответствии с правилами, установленными законодательством. Состав бухгалтерской отчетности приведен в ст. 13 Закона о бухгалтерском учете.
7. О принятии решений по распределению чистой прибыли между участниками общества см. ст. 28 и комментарий к ней. Заметим, что в акционерных обществах решение по определению рекомендуемого размера дивиденда принимает совет директоров (см. п. 12 ст. 65 Закона об акционерных обществах), а решение об утверждении этого размера и его выплате - общее собрание акционеров (п. 3 ст. 42 Закона об акционерных обществах). Так как совет директоров в обществе с ограниченной ответственностью факультативен, подобное разделение функций в обществе нецелесообразно. Условия и порядок распределения прибыли содержатся в учредительном договоре общества (ст. 12 комментируемого Закона).
8. Внутренними документами общества с ограниченной ответственностью определяются, в частности, порядок проведения общего собрания участников общества (п. 1 ст. 37), заочного голосования (п. 3 ст. 38), порядок деятельности и принятия решений единоличным (п. 4 ст. 40) и коллегиальным (п. 2 ст. 41) исполнительными органами общества. В акционерных обществах, уставами которых не предусмотрено иное, принятие внутренних документов отнесено к компетенции совета директоров (см. подп. 14 ст. 65 Закона об акционерных обществах).
9. О размещении обществом облигаций см. ст. 31 и комментарий к ней. О порядке выпуска и размещения эмиссионных ценных бумаг см. Закон о рынке ценных бумаг и принятые на его основании нормативные акты ФКЦБ. Понятие эмиссионной ценной бумаги приводится в ст. 2 и главе 4 раздела III Закона о рынке ценных бумаг. По смыслу ст. 2 этого Закона, существует два основных вида эмиссионных ценных бумаг: акции и облигации. Поскольку п. 7 ст. 66 ГК содержит прямой запрет на выпуск обществом с ограниченной ответственностью акций, для него речь прежде всего может идти о выпуске облигаций. В акционерных обществах, уставами которых не предусмотрено иное, принятие решения о выпуске облигаций отнесено к компетенции совета директоров (см. подп. 7 ст. 65 Закона об акционерных обществах).
10. Об аудиторской проверке общества см. ст. 48 Закона и комментарий к ней. Требования к кандидатуре аудитора см. выше, п. 6 ст. 32. В акционерных обществах аудитора рекомендует совет директоров (см. подп. 11 ст. 65 Закона об акционерных обществах) и утверждает общее собрание акционеров (см. п. 2 ст. 86 Закона об акционерных обществах).
11. Решения о реорганизации и ликвидации общества его участники принимают единогласно (п. 1 ст. 92 ГК). Общие положения о реорганизации юридических лиц содержатся в ст. 57 ГК, о реорганизации общества см. ст. 51 - 57 и комментарий к ним.
12. К числу иных вопросов, относящихся к исключительной компетенции общего собрания участников общества, относятся перечисленные в п. 3 комментария к ст. 32 настоящего Закона, а также разрешение участнику общества передать его долю в залог другим участникам общества или третьим лицам (ст. 22 Закона), решение приобрести обществом долю в его уставном капитале (ст. 23), решение обратиться в суд с иском о возмещении убытков, причиненных обществу действиями участников его органов управления (совета директоров или исполнительных органов) (п. 5 ст. 44), совершить сделку, в которой имеется заинтересованность (п. 3 ст. 45; см. также комментарий к ст. 32), о совершении крупной сделки (п. 3 ст. 46), решение обратиться в суд с иском о признании крупной сделки недействительной (п. 5 ст. 46); решение возместить из средств общества расходы на подготовку, созыв и проведение внеочередного общего собрания участников инициаторам его проведения (п. 4 ст. 35).
Статья 34. Очередное общее собрание участников общества
Комментарий к статье 34
1. Участники общества проводят общее собрание не реже одного раза в год (п. 77 Положения об акционерных обществах и обществах с ограниченной ответственностью от 19 июня 1990 г. предписывал созывать общее собрание не реже двух раз в год): на годовом общем собрании утверждаются результаты прошедшего года, рассматриваются и утверждаются отчеты органов общества.
2. Сроки проведения годового общего собрания определяются в уставе общества, но оно проводится не реже чем через 2 месяца и не позднее чем через 4 месяца после окончания финансового года (поскольку, согласно ст. 14 Закона о бухгалтерском учете, для всех организаций финансовый год начинается 1 января и заканчивается 31 декабря, даты годовых общих собраний участников общества должны находиться во временном интервале с 1 марта по 30 апреля года, следующего за отчетным). Для проведения годовых собраний АО закон устанавливает более широкие временные рамки (не реже чем через 2 и не позднее чем через 6 месяцев после окончания финансового года - п. 1 ст. 47 Закона об акционерных обществах). Такое различие в подходе объясняется, в частности, меньшим числом участников общества с ограниченной ответственностью, меньшим количеством формальностей, которые необходимо соблюсти для созыва общего собрания его участников.
3. Подготовка к проведению общего собрания участников общества и его созыв возлагаются на исполнительные органы общества (в акционерных обществах - на совет директоров, - ст. 47 Закона об акционерных обществах). Казалось бы, эта норма комментируемого Закона изложена четко, не подлежит расширенному толкованию: тем не менее абз. 3 п. 2 ст. 32 содержит положение, противоречащее данной норме: уставом общества подготовка, созыв и проведение общего собрания могут быть возложены на совет директоров (наблюдательный совет) общества, а исполнительный орган общества в таком случае может требовать созыва общего собрания. С практической точки зрения неясно, как воспримет такую норму устава регистрационный орган - вполне вероятно, что он найдет ее несоответствующей комментируемому Закону. К тому же и с практической точки зрения "разрыв" полномочий между исполнительным органом и советом директоров лишь усложнит порядок и увеличит сроки созыва общего собрания участников общества, что вряд ли способствует защите и соблюдению их интересов. Поэтому мы полагаем, что положения ст. 32 на практике применяться не будут.
Статья 35. Внеочередное общее собрание участников общества
Комментарий к статье 35
1. Внеочередное общее собрание участников общества проводится, когда необходимо решить вопросы, отнесенные к его исключительной компетенции законом (см. п. 2 ст. 33), а также когда провести общее собрание необходимо для защиты интересов общества и его участников.
2. Как и очередное общее собрание участников общества, внеочередное собрание созывает исполнительный орган общества (см. выше комментарий к ст. 34). Как и в акционерных обществах (см. п. 1 ст. 55 Закона об акционерных обществах), требование о созыве внеочередного собрания вправе заявить органы общества (совет директоров, правление (дирекция), генеральный директор), ревизор, аудитор и участники общества, обладающие в совокупности не менее чем 1/10 от общего числа голосов участников общества (п. 77 Положения об акционерных обществах и обществах с ограниченной ответственностью наделял таким правом только участников общества, владеющих более чем 20% голосов). Форма, в которой предъявляется требование о созыве собрания, содержание и порядок доставки такого требования должны определяться уставом или внутренними документами общества. В отличие от Закона об акционерных обществах (см. п. 2 ст. 55 Закона об акционерных обществах), комментируемый Закон не обязывает инициаторов проведения внеочередного собрания указывать в требовании мотивы внесения вопросов в повестку дня собрания.
3. Срок, в течение которого исполнительный орган общества должен рассмотреть требование о созыве общего собрания, составляет 5 дней с даты получения требования (в АО - 10 дней - см. п. 4 ст. 55 Закона об акционерных обществах). По истечении этого срока исполнительный орган общества с ограниченной ответственностью вправе отказать в проведении собрания. Основания для отказа - те же, что предусмотрены п. 4 ст. 55 Закона об акционерных обществах:
не соблюден порядок предъявления требования о созыве собрания (в том числе если требование о созыве предъявлено участниками, обладающими меньшим числом голосов, нежели предусмотрено законом);
ни один из вопросов не отнесен к компетенции общего собрания (о разделении полномочий органов общества с ограниченной ответственностью см. выше, ст. 32 и комментарий к ней; о компетенции общего собрания - ст. 33 и комментарий к ней);
несоответствие всех вопросов, предложенных для включения в повестку дня, требованиям федеральных законов (очевидно, исполнительный орган общества с ограниченной ответственностью, отказывая в созыве собрания по данному основанию, должен будет привести в своем решении ссылку на закон, требованиям которого не соответствуют предложенные к рассмотрению вопросы. В то же время используемая в статье формулировка "требованиям законов" достаточно абстрактна, что позволяет исполнительному органу общества широко истолковать ее и дать мотивированный отказ).
4. Если нет оснований для отказа в созыве внеочередного собрания участников, исполнительный орган общества формирует повестку дня собрания, исключив из нее вопросы, не относящиеся к компетенции общего собрания и не соответствующие требованиям федеральных законов, и при необходимости включив в нее дополнительные вопросы (в акционерных обществах этого права у совета директоров наблюдательного совета нет).
5. Срок проведения общего собрания участников общества - 45 дней с даты получения требования о его проведении исполнительным органом общества (в АО - 45-дневный срок исчисляется с момента представления требования о проведении собрания - п. 1 ст. 55 Закона об акционерных обществах).
6. Если в течение 10 дней инициаторы проведения внеочередного собрания не получили какого-либо ответа от исполнительного органа общества, они могут сами созвать это собрание (такое же положение содержит п. 6 ст. 55 Закона об акционерных обществах).
В таком случае Закон обязывает исполнительный орган общества предоставить инициаторам созыва собрания список участников общества с адресами. Отказ в предоставлении списка может быть обжалован в суд.
7. Предлагая созвать внеочередное собрание участников общества, инициаторы его проведения должны отдавать себе отчет в том, что они принимают на себя расходы, связанные с подготовкой, созывом и проведением такого собрания, и что общество не обязано возместить им эти расходы (в акционерных обществах вопрос о возмещении таких расходов также решает общее собрание - п. 6 ст. 55 Закона об акционерных обществах).
Статья 36. Порядок созыва общего собрания участников общества
Комментарий к статье 36
1. В акционерных обществах форма и сроки оповещения акционеров об общих собраниях определяются уставом общества, лишь для АО, в которых число акционеров - владельцев