"комментарий к федеральному закону "об обществах с ограниченной ответственностью" (постатейный) (под ред. в.в. залесского) ("контракт", "инфра-м", 1998)

правила о том, что положения Закона распространяются на общества с одним участником постольку, поскольку это не противоречит существу рассматриваемых отношений (см. абз. 4 п. 2 ст. 7), следует сделать вывод о невозможности выхода из общества его единственного участника, так как общество без участников - явный абсурд. Такое общество не смогло бы ни функционировать, ни даже самоликвидироваться. Допущение выхода единственного участника означало бы возможность фактической ликвидации общества с обходом установленных ст. 64 ГК очередности удовлетворения требований.
Статья 27. Вклады в имущество общества
Комментарий к статье 27
1. Комментируемая статья имеет в виду случаи передачи участниками общества определенного имущества во исполнение своего обязательства перед ним. Вклады, о которых идет речь, не следует смешивать с вкладами в уставный капитал общества (см. ст. 15 и комментарий к ней). В отличие от вкладов в уставный капитал, размер и состав которых, порядок и сроки их внесения при учреждении общества, а также ответственность учредителей (участников) за нарушение обязанности по внесению вкладов должны быть в силу п. 1 ст. 12 (см. статью и комментарий к ней) предусмотрены в учредительном договоре, в данном случае имеется в виду, что обязанность вносить вклады в имущество общества указывается в его уставе. При этом подобная запись может быть включена в устав при учреждении общества или позднее (в порядке, установленном для изменения устава). Как и любое иное изменение устава, оно должно пройти государственную регистрацию для придания ему юридической силы в порядке, предусмотренном в п. 4 ст. 12 и ст. 13 (см. указанные статьи и комментарий к ним).
2. Непосредственным основанием для возникновения обязанности вносить вклады в уставный капитал служит решение общего собрания участников общества. Такое решение должно быть вынесено не менее чем 2/3 голосов участников, если иное не указано в уставе. Имеется в виду, что уставом может быть предусмотрена необходимость либо единогласного решения общего собрания, либо решения, вынесенного квалифицированным большинством голосов (в любом случае не менее указанных в самом комментируемом пункте 2/3 голосов).
3. Обязательство внести вклады в имущество общества является самостоятельным, не связанным с обязанностью в полном объеме оплатить свою долю. Хотя Законом это прямо не предусмотрено, есть основания полагать возможным указание в уставе на право общества зачислить внесенный вклад в первую очередь в погашение задолженности по оплате доли.
4. Поскольку иное не предусмотрено в Законе, следует, руководствуясь ст. 411 ГК, признать допустимым зачет обязательства участника внести вклад в имущество и встречного обязательства общества перед участником (например, обязательства по выплате подлежащей распределению прибыли).
5. Пункт 2 комментируемой статьи предусматривает различные законодательные презумпции, относящиеся к размеру подлежащего внесению в имущество общества вклада. В частности, имеется в виду необходимость при отсутствии других указаний на этот счет предусматривать в уставе размер вклада соразмерно доли участника с тем, чтобы участник с большей по размеру долей обязан был соответственно вносить и больший вклад в имущество общества (в этом случае размер вклада окажется соразмерным интересу участника в деятельности общества).
6. Максимальный размер подлежащих внесению вкладов может быть единым по отношению ко всем участникам или только отдельным из них. Однако ограничения, установленные в интересах определенного его участника (участников), носят личный характер, и по этой причине существующее у участника право на подобное ограничение не может перейти к третьему лицу. Следовательно, при отчуждении участником, который пользуется соответствующей льготой, своей доли другому лицу последний права на льготу в силу самого этого факта (отчуждение доли) не приобретает. Таким образом, для него будет действовать обязанность вносить долю в имущество общества на том же уровне, что и все другие, не пользующиеся льготами участники.
7. Отклонения от единого режима внесения вкладов в имущество общества, предусмотренные для отдельных лиц в виде установления соответственно предельного размера, должны быть приняты общим собранием участников единогласно.
8. Положения устава общества, предусматривающие различного рода ограничения для определенных участников, могут быть приняты, в изъятие из обычного порядка изменения устава, лишь квалифицированным большинством голосов (не менее 2/3). Однако такое "более мягкое голосование" по сравнению с единогласным возможно лишь при согласии лица, в пользу которого установлена соответствующая льгота, на ее отмену. Свое положительное отношение к решению общего собрания об изменении устава, которое лишило его льготы, участник может выразить по своему выбору путем либо голосования за решение об отмене предусмотренной льготы, либо письменного заявления о своей поддержке такого решения. Согласие с изменением устава в указанном смысле может быть выражено и путем конклюдентного действия: уклонения от голосования.
9. Пункт 3 комментируемой статьи устанавливает презумпцию в пользу внесения вклада в имущество деньгами. Поэтому, в отличие от вкладов в уставный капитал, такие же вклады в имущество общества могут быть внесены участниками в виде ценных бумаг, других вещей или имущественных прав либо иных прав, которые имеют денежную оценку, только в случаях, когда это специально предусмотрено уставом или решением общего собрания общества. В связи с отсутствием, применительно к данному случаю, законодательных требований к способу голосования следует считать возможным принятие соответствующего решения общим собранием участников простым большинством голосов.
10. Поскольку в силу п. 4 комментируемой статьи вклады в имущество общества не изменяют размеров и номинальной стоимости долей участников общества в его уставном капитале (о понятии номинальной стоимости см. комментарий к ст. 14), абсолютный и относительный размеры вклада участников в имущество не оказывают никакого влияния на объем их прав (в том числе при голосовании, связанном с участием в распределении прибыли или распределении оставшегося после удовлетворения требований кредиторов имущества при ликвидации общества).
Статья 28. Распределение прибыли общества между участниками общества
Комментарий к статье 28
1. Статья реализует одно из основных прав участников общества - принимать участие в распределении прибыли общества, предусмотренное в п. 1 ст. 8 комментируемого Закона. Однако следует иметь в виду, что распределение части прибыли между участниками является правом, а не обязанностью общества и общее собрание не обязано принимать положительное решение о распределении прибыли, даже если соответствующий вопрос внесен в его повестку дня. Общее собрание может счесть целесообразным отказаться на определенный период от распределения прибыли между участниками и направить ее на другие цели - на развитие общества, на выплату приобретенной обществом доли (части доли) участника и др.
Если решение о распределении прибыли принято, у общества возникает обязанность выплатить участникам соответствующие суммы в установленный срок, за исключением случаев, когда согласно п. 2 ст. 29 Закона (см. комментарий к ней) общество не вправе выплачивать распределенную прибыль. При невыплате участникам соответствующих сумм в установленный срок они приобретают право требовать уплаты обществом процентов на эти суммы в соответствии с правилами ст. 395 ГК.
2. По ранее действовавшему законодательству распределение чистой прибыли осуществлялось по итогам работы общества за год (п. 20 Положения об акционерных обществах и обществах с ограниченной ответственностью, утвержденного Постановлением Совета Министров СССР от 19 июня 1990 г. N 590).
Пункт 1 комментируемой статьи предусматривает возможность принимать решения о распределении чистой прибыли ежеквартально, раз в полгода или раз в год, причем эта периодичность необязательно должна быть заранее установленной и закрепленной в учредительных документах общества. Однако для четкой организации его деятельности предпочтительным является закрепление периодичности распределения прибыли общества в его уставе.
3. Среди участников общества распределяется чистая прибыль общества.
Поскольку в Законе ежеквартальное и полугодовое распределение прибыли не квалифицируется в качестве промежуточного, как это сделано в Законе об акционерных обществах, распределять ежеквартально или по итогам полугодия можно не будущую, а реально полученную в соответствующий период чистую прибыль, отраженную в надлежаще оформленных финансовых документах общества за этот период.
В то же время в отличие от Закона об акционерных обществах (п. 2 ст. 42) комментируемый Закон не запрещает распределять в текущем году прибыль, полученную в предшествующие годы и оставшуюся нераспределенной. План счетов бухгалтерского учета финансово - хозяйственной деятельности предприятий (утвержден Приказом Министерства финансов СССР от 1 ноября 1991 г. N 56 в ред. Приказов Минфина РФ от 28 декабря 1994 г. N 173, от 28 июля 1995 г. N 81, от 27 марта 1996 г. N 31 и от 17 февраля 1997 г. N 15) устанавливает, что использование нераспределенной прибыли прошлых лет, которая отражается в бухгалтерском балансе по счету 88 "Нераспределенная прибыль (непокрытый убыток)", при ее направлении на выплату доходов учредителям отражается на счете 75 "Расчеты с учредителями". Направлять же на выплаты учредителям вместо прибыли средства резервного фонда, созданного в обществе, неправомерно.
Ограничения распределения прибыли устанавливаются п. 1 ст. 29 Закона (см. комментарий к ней).
4. Решение о распределении прибыли относится к исключительной компетенции общего собрания участников общества (подп. 7 п. 2 ст. 33 Закона). Однако комментируемый Закон не формализует порядок, согласно которому этот вопрос выносится на рассмотрение общего собрания.
В отличие от акционерных обществ, где вопрос о выплате годовых дивидендов может быть вынесен на решение общего собрания только советом директоров (наблюдательным советом) общества и собрание не вправе увеличить размер дивидендов, рекомендованный советом директоров (наблюдательным советом), в обществах с ограниченной ответственностью вопрос о распределении прибыли может быть поставлен перед собранием тем органом, к компетенции которого он будет отнесен учредительными документами общества. В то же время при отсутствии запрещающих норм в уставе общества любой участник общества может инициировать рассмотрение общим собранием вопроса о распределении прибыли.
5. Согласно ст. 28 общее собрание принимает решение, устанавливающее часть прибыли общества, которая подлежит распределению между его участниками. Все остальные вопросы, относящиеся к условиям и порядку распределения прибыли, такие, как форма выплаты, дата и место выплаты, срок получения причитающейся участнику части прибыли, определяются в учредительном договоре (п. 1 ст. 12).
Закон не регулирует, но и не ограничивает возможность выплаты прибыли в натуральной, а не в денежной форме. Однако это скорее исключение из общего правила, поэтому во избежание конфликтных ситуаций вопрос о возможности выплаты прибыли в натуральной форме, если такие выплаты в конкретном обществе предполагаются, предпочтительно решить непосредственно в учредительном договоре.
6. В Законе установлен основной принцип распределения прибыли между участниками - пропорционально их долям в уставном капитале общества (п. 2 ст. 14). При этом доли, принадлежащие обществу, при распределении прибыли вообще не учитываются (см. комментарий к ч. 1 ст. 24).
Однако Закон и в отношении распределения прибыли между участниками общества, как и при решении вопроса о числе голосов, которые участник общества имеет на общем собрании (см. комментарий к п. 1 ст. 32), позволяет отступить от принципа пропорциональности.
Оставляя целиком на усмотрение участников конкретного общества основания для такого отступления, п. 2 комментируемой статьи детально определяет, как должно быть юридически оформлено отступление от принципа пропорциональности долям участников в уставном капитале. Это может быть сделано только в уставе либо непосредственно при учреждении общества, либо в последующем, путем внесения в устав изменений, но только по единогласному решению всех участников общества. Если в последующем участники общества пожелают изменить установленный ими особый порядок распределения прибыли и вернуться к принципу пропорциональности, им также необходимо будет принять единогласное решение на общем собрании. Установление в Законе правила о единогласном решении является реальной гарантией того, что права других участников общества не будут нарушены решением, вынесенным без их согласия.
Статья 29. Ограничения распределения прибыли общества между участниками общества. Ограничения выплаты прибыли общества участникам общества
Комментарий к статье 29
1. Пункт 1 комментируемой статьи содержит перечень случаев, когда общество не вправе принимать решение о распределении полученной им чистой прибыли среди своих участников. Перечень включает четыре конкретных обстоятельства:
1) уставный капитал общества оплачен не полностью, вне зависимости от того, произошло ли это при образовании общества или при увеличении размера его уставного капитала;
2) общество не выплатило действительную стоимость доли (части доли) участника, исключенного из общества или принявшего решение о выходе из него, либо доли (части доли), приобретенной обществом по основаниям, установленным п. п. 2, 3 и 5 ст. 23 Закона. Для выплаты действительной стоимости доли (части доли) обществу предоставляется один год с момента перехода к нему доли (части доли), если меньший срок не предусмотрен уставом, а в случае выхода участника из общества - шесть месяцев с момента окончания финансового года, в течение которого подано заявление о выходе, если меньший срок не предусмотрен уставом общества. В этих случаях квартальное и полугодовое, а в некоторых случаях и годовое распределение прибыли становится невозможным, поскольку прибыль общества должна быть направлена на выплату стоимости доли (части доли) участника, перешедшей к обществу;
3) на дату общего собрания участников общества, в повестку дня которого внесено решение вопроса о распределении прибыли общества между его участниками, общество отвечает признакам несостоятельности (банкротства) в соответствии с федеральным законом о несостоятельности (банкротстве) или указанные признаки появятся у общества в результате принятия решения о распределении прибыли. В соответствии с действующим с 1 марта 1998 г. Законом о банкротстве признаком банкротства для юридического лица считается неспособность удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если соответствующие обязательства и (или)