"комментарий к федеральному закону "об обществах с ограниченной ответственностью" (постатейный) (под ред. в.в. залесского) ("контракт", "инфра-м", 1998)

обязанность не исполнены им в течение трех месяцев с момента наступления даты их исполнения;
4) на дату общего собрания участников, в повестку дня которого внесено решение вопроса о распределении прибыли общества между его участниками, стоимость чистых активов общества меньше его уставного капитала и резервного фонда или станет меньше их совокупного размера в результате принятия общим собранием такого решения (об определении стоимости чистых активов общества см. комментарий к п. 3 ст. 20).
Кроме перечисленных, общество не вправе принимать решение о распределении прибыли и в иных случаях, предусмотренных другими федеральными законами.
Решение общества о распределении прибыли, принятое им при наличии хотя бы одного из перечисленных выше обстоятельств, будет недействительным.
2. В п. 2 рассматриваемой статьи регулируется ситуация, когда общее собрание участников правомерно приняло решение распределить прибыль между участниками, однако эта прибыль в соответствии с Законом выплачена быть не может.
Выплате прибыли препятствуют следующие обстоятельства:
1) если на момент выплаты общество отвечает признакам несостоятельности (банкротства), установленным Законом о банкротстве, или если указанные признаки появятся в результате выплаты;
2) если на момент выплаты стоимость чистых активов общества меньше его уставного капитала и резервного фонда или станет меньше их размера в результате выплаты;
3) в иных случаях, предусмотренных федеральными законами.
В отличие от ограничений на распределение прибыли общества ограничения на ее выплату не лишают участников возможности получить причитающиеся им суммы в будущем. Напротив, комментируемый Закон обязывает общество выплатить своим участникам причитающуюся им прибыль по прекращении указанных обстоятельств. И если в отношении первого обстоятельства нельзя с какой-либо определенностью сказать, когда оно будет преодолено и будет ли оно преодолено вообще, то недостаточность чистых активов общества "преодолевается" в порядке, определенном Законом. Ситуация, когда размер чистых активов становится меньше размера уставного капитала, влечет в соответствующих случаях обязанность общества уменьшить свой уставный капитал и зарегистрировать такое уменьшение в установленном порядке (см. комментарий к п. 3 ст. 20).
Таким образом, после прекращения названных обстоятельств у участников общества возникает право требовать от него выплаты им распределенной части прибыли общества. Однако в данном случае участник не может требовать от общества уплаты в соответствии со ст. 395 ГК процентов на сумму невыплаченной ему прибыли за тот срок, на который возможность выплаты была приостановлена в соответствии с п. 2 ст. 29 Закона.
Статья 30. Резервный фонд и иные фонды общества
Комментарий к статье 30
1. Фондом является часть имущества юридического лица, предназначенная для расходования на специально определенные цели. Наиболее распространенным является создание в обществах резервного фонда, который до вступления в силу Закона являлся обязательным.
2. Резервный фонд предназначен для покрытия непроизводительных потерь и убытков общества (п. 60 Положения о бухгалтерском учете и отчетности в Российской Федерации, утвержденного Приказом Минфина РФ от 26 декабря 1994 г. N 170) и тем самым служит одной из гарантий прав кредиторов. Закон не предусматривает возможность использования резервного фонда для других целей. Поэтому несмотря на то, что названный п. 60 Положения о бухгалтерском учете и отчетности и соответствующие нормы Инструкции по применению плана счетов бухгалтерского учета финансово - хозяйственной деятельности предприятий (утвержденной Приказом Министерства финансов СССР от 1 ноября 1991 г. N 56) содержат указание на возможность "выплат доходов (дивидендов) участникам из резервного фонда при отсутствии или недостаточности прибыли отчетного года для этих целей", не следует распространять это правило на общества с ограниченной ответственностью. Необходимо помнить, что императивная норма ст. 28 комментируемого Закона предусматривает возможность распределения среди участников лишь чистой прибыли общества.
3. В соответствии с ранее действовавшим Положением об акционерных обществах и обществах с ограниченной ответственностью, утвержденным Постановлением Совета Министров СССР от 19 июня 1990 г. N 590, общество, независимо от количества его участников, размера уставного капитала и иных характеристик, было обязано создавать резервный фонд в размере не менее чем 15% уставного фонда. Конкретный размер резервного фонда подлежал установлению в учредительных документах, равно как и размер ежегодных отчислений в резервный фонд, которые не могли быть менее 5% от суммы чистой прибыли (п. 19 Положения).
Закон отказался от требования обязательности создания резервного и иных фондов общества в том числе потому, что в связи с незначительностью минимального размера уставного капитала общества (согласно п. 1 ст. 14 Закона он составляет сто минимальных размеров оплаты труда) минимальный размер резервного фонда, который в этом случае составил бы всего пятнадцать минимальных размеров оплаты труда, не сможет служить какой-либо серьезной гарантией стабилизации финансового положения общества при наличии у него убытков. Установление же императивно более высокого размера резервного фонда будет ложиться неоправданным бременем на текущую деятельность общества, "замораживая" значительную часть его средств.
4. Закон не связывает каких-либо последствий с размером резервного фонда, за исключением одного случая: согласно п. 1 ст. 29 стоимость чистых активов общества не должна стать менее совокупного размера уставного капитала и резервного фонда ни на момент принятия решения о распределении прибыли между участниками общества, ни в результате принятия такого решения.
5. Притом что основная функция резервного фонда и источник его формирования (чистая прибыль общества) сохраняются с момента вступления в силу комментируемого Закона, решение вопроса о создании и размере этого фонда целиком относится к усмотрению общества. Поскольку согласно ст. 30 Закона порядок создания и размер фонда предусматриваются уставом, ясно, что эти вопросы входят в компетенцию общего собрания, управомоченного принимать и изменять его устав. В то же время вопрос об использовании резервного, как и иных фондов, входит в компетенцию совета директоров, если таковой в обществе образован, либо исполнительного органа, в зависимости от того, к компетенции какого из этих органов решение этого вопроса будет отнесено уставом конкретного общества.
6. Те общества, которые на 1 марта 1998 г. уже имели резервный фонд, могут решить вопрос о его аннулировании либо об изменении его размера или порядка формирования, если резервный фонд полностью не сформирован, путем внесения соответствующих изменений в учредительные документы общества.
Во вновь учреждаемых обществах при отсутствии указаний в учредительных документах общества на размер и порядок формирования фонда будет действовать презумпция того, что резервный фонд в обществе не создается.
7. Решение о создании иных фондов специального назначения, порядке их формирования и использования общество принимает по собственному усмотрению. Однако в отношении каждого из фондов необходимо соответствующим решением общего собрания участников утвердить внутренний документ общества, регулирующий порядок его формирования и использования.
Статья 31. Размещение обществом облигаций
Комментарий к статье 31
1. Облигацией является ценная бумага, удостоверяющая право ее держателя получить от лица, выпустившего облигацию, в предусмотренный ею срок номинальную стоимость облигации и зафиксированный в ней процент от этой стоимости или иной имущественный эквивалент. Облигация может предусматривать и другие имущественные права ее держателя, если это не противоречит законодательству Российской Федерации.
Комментируемая статья подтверждает право общества выпускать облигации. Принятие решения о размещении обществом облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг относится к компетенции общего собрания участников общества (подп. 9 п. 2 ст. 33 Закона).
2. Одновременно ст. 31 Закона устанавливает ряд условий, выполнение которых обязательно для правомерности размещения обществом облигаций.
Это, во-первых, требование к совокупному размеру размещаемых облигаций, то есть к объему всех выпусков облигаций общества. В соответствии с п. 2 комментируемой статьи вне зависимости от количества выпусков, которое Законом не ограничивается, общая сумма размещенных облигаций не должна превышать размер уставного капитала общества либо величину обеспечения, предоставленного обществу третьими лицами. Обеспечение предоставляется с целью гарантировать выполнение обществом обязательств перед владельцами облигаций. Круг лиц, которые могут предоставлять обеспечение, Законом не определен. Это могут быть как участники общества, так и иные лица.
Во-вторых, размещение облигаций допускается после полной оплаты уставного капитала (п. 2 ст. 31). Это, в частности, означает, что, если общество принимает решение увеличить уставный капитал, одновременно не может быть принято решение о размещении облигаций, поскольку на момент, когда вынесено такое решение, увеличение уставного капитала еще не будет оплачено.
В-третьих, при отсутствии обеспечения облигации допускается размещать не ранее третьего года существования общества и при условии надлежащего утверждения общим собранием участников общества как минимум двух годовых балансов общества.
Согласно п. 1 рассматриваемой статьи облигации размещаются в порядке, устанавливаемом законодательством Российской Федерации о ценных бумагах. В то же время ст. 17 Закона о рынке ценных бумаг определяет, что порядок размещения облигаций должен содержаться в решении о выпуске ценных бумаг, принимаемом обществом.
Это означает, что общество, принимая решение о выпуске облигаций и определяя порядок их размещения, должно соотносить свое решение со всеми требованиями, устанавливаемыми названным Законом и принятыми в его развитие актами, в частности, Стандартами эмиссии акций при учреждении акционерных обществ, дополнительных акций, облигаций и их проспектов эмиссии, утвержденными Постановлением ФКЦБ от 17 сентября 1996 г. N 19 (РГ. 1996. N 230).
В то же время конкретные условия выпуска и размещения облигаций, не противоречащие требованиям законодательства о ценных бумагах, такие, как количество облигаций в определенном выпуске, форма облигации, сроки и цена размещения облигаций, форма их оплаты, а также условия их погашения, определяются самим обществом в решении о выпуске и размещении облигаций.
Облигации могут выпускаться в виде либо именной, либо предъявительской ценной бумаги. При этом именные облигации могут быть выпущены как в документарной, так и в бездокументарной форме. При выпуске именных облигаций общество обязано обеспечить ведение реестра их держателей.
Принятое обществом решение о выпуске облигаций подлежит регистрации, а если общество предполагает размещать облигации среди неограниченного или заранее известного круга лиц, число которых превышает 500, необходима также регистрация проспекта эмиссии. Лишь после этого общество размещает облигации, а затем регистрирует отчет об итогах их выпуска.
К эмиссии и размещению облигаций банков и иных кредитных организаций предъявляются особые требования, устанавливаемые законодательством.
В соответствии с Положением о порядке приостановления эмиссии и признания выпуска ценных бумаг несостоявшимся или недействительным, утвержденным Постановлением ФКЦБ от 31 декабря 1997 г. N 45 (Экономика и жизнь. 1998. N 8), выпуск обществом облигаций может быть приостановлен Федеральной комиссией или иным регистрирующим органом или признан этим же органом несостоявшимся, в частности, в случае нарушения обществом в ходе эмиссии облигаций требований законодательства или при обнаружении в документах, на основании которых был зарегистрирован выпуск облигаций, недостоверной информации. Несостоявшимся он может быть также признан в случае непредставления обществом отчета об итогах выпуска облигаций и при неразмещении предусмотренной решением о выпуске облигаций доли. По решению суда в установленных Положением случаях выпуск облигаций может быть признан недействительным. Признание выпуска облигаций несостоявшимся или недействительным влечет изъятие из обращения облигаций соответствующего выпуска и возвращение их владельцам денежных средств или другого имущества, полученных обществом в счет оплаты облигаций.
3. Содержание комментируемой статьи выходит за рамки ее названия, поскольку п. 1 допускает возможность размещения обществом иных эмиссионных ценных бумаг, помимо облигаций. Выпуск обществом иных эмиссионных ценных бумаг позволяет дополнительно аккумулировать необходимые ему средства.
Речь идет не об акциях и не об облигациях, конвертируемых в акции, которые общество с ограниченной ответственностью выпускать не может, а об иных разновидностях документов, которые согласно ст. 143 ГК отнесены к числу ценных бумаг соответствующими законами о них или в установленном ими порядке.
Понятие эмиссионных ценных бумаг в настоящее время предусмотрено Законом о рынке ценных бумаг. Статья 2 названного Закона определяет эмиссионную ценную бумагу как любую ценную бумагу, которая характеризуется одновременно следующими признаками: закрепляет совокупность имущественных и неимущественных прав, подлежащих удостоверению, уступке и безусловному осуществлению с соблюдением установленных названным Законом формы и порядка; размещается выпусками; имеет равные объем и сроки осуществления прав внутри одного выпуска вне зависимости от времени приобретения ценной бумаги.
Эмиссионные ценные бумаги могут выпускаться как в документарной, так и в бездокументарной форме, причем выпущенные в документарной форме могут быть как именными, так и на предъявителя, а в бездокументарной - только именными.
По содержанию норма п. 1 комментируемой статьи о праве общества размещать иные эмиссионные ценные бумаги также носит отсылочный характер, относя регламентацию их размещения к законодательству о ценных бумагах. Порядок размещения таких бумаг аналогичен порядку размещения облигаций общества.
Требования п. п. 2, 3 ст. 31 при их буквальном толковании на размещение обществом иных эмиссионных ценных бумаг, помимо облигаций, не распространяются.
Глава IV. УПРАВЛЕНИЕ В ОБЩЕСТВЕ
Статья 32. Органы общества
Комментарий к статье 32
1. Согласно п. 1 ст. 53 ГК юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы, действующие в соответствии с законом, иными правовыми актами и учредительными документами. Порядок назначения и избрания органов юридического лица определяется законом и учредительными документами.
По смыслу ст. 12 комментируемого Закона, в учредительных