"комментарий к федеральному закону "об обществах с ограниченной ответственностью" (постатейный) (под ред. в.в. залесского) ("контракт", "инфра-м", 1998)

уменьшения уставного капитала - на дату государственной регистрации общества (когда он может быть значительно меньше, чем в первом случае).
2. Правило о необходимости уменьшить уставный капитал общества при снижении стоимости его чистых активов до суммы, меньшей, чем зарегистрированный размер его уставного капитала, воспроизводит положения п. 4 ст. 90 ГК. Оно направлено на то, чтобы размер чистых активов общества в каждом году его деятельности, кроме первого (когда и сам уставный капитал общества может быть оплачен его участниками лишь наполовину), был не ниже указанного в учредительных документах общества размера его уставного капитала. Очевидно, что при его отсутствии размер долгов общества мог бы многократно превышать размер его уставного капитала, который в данной ситуации полностью утратил бы свою основную - гарантийную - функцию. Такое соотношение не требуется на каждый день работы общества, а устанавливается и подтверждается лишь один раз в году - по окончании финансового года общества (по результатам утверждения общим собранием годового отчета и баланса общества). Ясно также, что если стоимость чистых активов конкретного общества оказывается меньшей, чем определено Законом для уставного капитала минимума, то общество не имеет имущества, необходимого для удовлетворения требований своих кредиторов, и подлежит ликвидации (обычно в порядке банкротства).
Чистые активы - это балансовая стоимость имущества общества, уменьшенная на сумму его обязательств <*>. Другими словами, речь идет о реальной стоимости имеющегося у общества имущества, ежегодно определяемой за вычетом его долгов по последнему утвержденному в установленном порядке бухгалтерскому балансу общества.
--------------------------------
<*> Конкретные правила расчета чистых активов для хозяйственных обществ в настоящее время установлены в разделе 3 приложения 2 к Приказу Минфина РФ от 28 июля 1995 г. N 81 (Экономика и жизнь. 1995. N 37) и в совместном Приказе от 5 августа 1996 г. Минфина РФ N 71 и ФКЦБ N 149 (Экономика и жизнь. 1996. N 40), правила которого имеют общее значение в соответствии с п. 4.10 Приказа Минфина РФ от 12 ноября 1996 г. N 97 (Экономика и жизнь. 1996. N 50). Они действуют до принятия специального закона (предусмотренного абз. 3 п. 3 ст. 20 комментируемого Закона) и развивающих его положения подзаконных нормативных актов.

3. Процедура уменьшения уставного капитала общества связана не только с его государственной регистрацией, но и с необходимостью извещения всех кредиторов общества, которые вправе в таком случае потребовать досрочного исполнения или прекращения обязательств, имеющихся перед ними у общества, с возмещением им убытков в полном объеме (п. 5 ст. 90 ГК).
Комментируемый Закон в отличие от правила п. 5 ст. 90 ГК требует уведомлять об уменьшении уставного капитала не всех вообще, а лишь "всех известных обществу" кредиторов. В отношении остальных (неизвестных обществу) кредиторов оно вправе ограничиться публикацией в соответствующем органе печати. Предполагается, что такой подход в большей мере соответствует практическим потребностям общества, которое иногда, например, не знает и не может установить место нахождения некоторых своих кредиторов (хотя они и известны ему).
Следует также отметить, что по смыслу закона в число кредиторов общества входят лишь его контрагенты по гражданско - правовым договорным и иным обязательствам, ибо кредитор в соответствии с п. 1 ст. 307 ГК есть сторона в гражданско - правовом обязательстве. К их числу не относятся, в частности, налоговые органы или работники общества, находящиеся с ним в трудовых отношениях (которых, следовательно, не требуется извещать об уменьшении уставного капитала общества и которые не приобретают в этом случае права требовать досрочного исполнения имеющихся перед ними у общества обязательств публично - правового или трудового характера).
Орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, вправе отказать во внесении в учредительные документы изменений, связанных с уменьшением уставного капитала общества, при отсутствии доказательств уведомления об этом кредиторов общества (копий извещений, газетной публикации и т.п.). В этом случае уменьшение уставного капитала следует считать несостоявшимся, а для общества наступают последствия, предусмотренные п. 5 ст. 20 Закона, ибо оно будет рассматриваться как лицо, намеренно не принимающее решения об уменьшении своего уставного капитала или ликвидации.
4. В случаях, когда общество намеренно не уменьшает свой уставный капитал или не ликвидируется (в частности, при его снижении до размера, меньшего, чем установленный Законом минимум уставного капитала), кредиторы общества все равно приобретают те же права, что и при уведомлении их о готовящемся уменьшении уставного капитала общества.
Кроме того, орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц (учреждение юстиции в соответствии с п. 1 ст. 51 ГК, а до принятия специального федерального закона о регистрации юридических лиц - те органы, которые уполномочены на это действующим законодательством, прежде всего, ст. 34 и 35 Закона РСФСР от 25 декабря 1990 г. "О предприятиях и предпринимательской деятельности"), а также иные прямо уполномоченные на то государственные и муниципальные органы (например, налоговые или органы прокуратуры) вправе требовать через суд ликвидации такого общества в установленном порядке (п. п. 2 и 3 ст. 61 ГК, ст. 57 комментируемого Закона).
Статья 21. Переход доли (части доли) участника общества в уставном капитале общества к другим участникам общества и третьим лицам
Комментарий к статье 21
1. Доля участника в уставном капитале общества представляет собой не имущество в натуре, а право требования участника к обществу, ибо сам уставный капитал общества представляет собой условную величину - сумму номиналов долей участников. Хотя он условно и делится на доли участников, но составляющее уставный капитал имущество не является объектом их долевой собственности, а целиком принадлежит обществу как юридическому лицу в соответствии с правилами п. 1 ст. 66 и п. 3 ст. 213 ГК. Поэтому отчуждение доли (части доли) в уставном капитале представляет собой договор об уступке права (ст. 382 - 390 ГК), а не о купле - продаже или ином отчуждении вещи. "Продажа доли" (части доли) в действительности является возмездной уступкой права, к которой в соответствии с нормой п. 4 ст. 454 ГК могут применяться правила о купле - продаже вещей.
Доля предоставляет своему обладателю права участника общества при условии ее оплаты. Поэтому при частичной оплате доли она может быть отчуждена (а переход прав состояться) лишь в оплаченной части. С другой стороны, Закон не устанавливает требований к минимальному размеру доли, что, в свою очередь, открывает возможность отчуждения участником не только всей имеющейся у него доли, но и, по сути, любой ее части.
Комментируемая статья допускает возможность перехода к приобретателю доли не только прав, но и обязанностей участника общества, т.е. универсальное правопреемство, правила о котором не расходятся с общими правилами гражданского законодательства о переводе долга (ст. 391 ГК). Лишь обязанность по внесению вклада в имущество общества (необязательно в его уставный капитал), не выполненная его участником до момента отчуждения (уступки) принадлежавшей ему доли, ложится солидарно на него и на приобретателя доли. К приобретателю доли или ее части, в том числе и к участнику общества (если он - приобретатель доли), не могут, однако, переходить дополнительные права и обязанности, имевшиеся у первоначального обладателя (отчуждателя) доли, ибо согласно п. 2 ст. 8 и п. 2 ст. 9 Закона они связаны с личностью управомоченного или обязанного лица, а не с его долей.
2. Продажа доли или ее части влечет переход соответствующих прав к приобретателю. Если в этом качестве выступает участник общества, речь идет об увеличении размера его доли, а если приобретателем является третье лицо, оно должно быть принято в число участников общества. В первом случае меняется установившееся ранее соотношение долей участников, во втором - появляется новый участник. И то, и другое может не соответствовать интересам прежних участников общества.
С учетом этих обстоятельств Закон допускает возможность закрепления в уставе общества необходимости получить согласие общества или других его участников на уступку доли или ее части другому участнику (или конкретным участникам) общества либо запрета на продажу или иную уступку доли или ее части третьим лицам, не являющимся участниками общества.
При отсутствии таких ограничений в уставе каждый участник общества вправе произвести отчуждение своей доли или любой ее части как другому участнику или участникам общества (всем или некоторым), так и третьему лицу или третьим лицам.
3. Для того чтобы размер и соотношение долей участников оставались неизменными, а их число не увеличивалось, им предоставляется преимущественное перед третьими лицами право покупки доли (ее части), отчуждаемой любым участником общества. При этом такое право по общему правилу возникает у всех участников общества пропорционально размерам их долей. Если же участники не воспользуются этим правом, оно может возникнуть у общества в целом, но только в случае, если это прямо предусмотрено его уставом.
Если же преимущественное право покупки доли или части доли пожелают реализовать лишь некоторые (один) из участников общества (что приведет к непропорциональному увеличению размера их долей), они должны иметь на это согласие остальных участников. Такое согласие должно быть закреплено непосредственно в уставе общества - либо при его первоначальном утверждении всеми учредителями, либо путем внесения в него соответствующих изменений по единогласному решению общего собрания участников. Но при наличии такой возможности, предусмотренной уставом общества, ее отмена или изменение также нуждаются в единогласном одобрении всех участников.
По этим же причинам не допускается уступка названного преимущественного права одним из участников другому (п. 4 ст. 250 ГК), ибо это ведет к непропорциональному увеличению доли одного из участников без согласия на это всех других участников общества.
Порядок осуществления указанного преимущественного права установлен Законом применительно к аналогичным, по сути, правилам ст. 250 ГК, однако настолько подробно, что практически исключает обращение к общим положениям гражданского законодательства. В связи с этим необходимо подчеркнуть пресекательную природу сроков для осуществления данного права как в ст. 250 ГК, так и в комментируемой статье. Данные сроки ни по каким основаниям не могут быть продлены или восстановлены.
Правило п. 5 ст. 250 ГК о применении права преимущественной покупки к случаям отчуждения доли в праве собственности по договору мены (поскольку к этому договору в соответствии с п. 2 ст. 567 ГК применимы правила о купле - продаже) должно применяться и к случаям мены доли в обществе с ограниченной ответственностью. Вместе с тем необходимо подчеркнуть, что данное преимущественное право не распространяется ни на какие иные, нежели купля - продажа и мена, случаи отчуждения доли или ее части, например на случаи дарения.
4. Уступка доли (ее части) как участнику общества, так и третьему лицу подлежит оформлению в соответствии с требованиями абз. 1 п. 6 комментируемой статьи. Их несоблюдение влечет ничтожность такой сделки, даже если речь идет о простой письменной форме (п. 2 ст. 162, ст. 168 ГК).
Приобретатель доли или части доли в соответствии с абз. 2 п. 6 комментируемой статьи становится участником общества с момента письменного уведомления общества о состоявшейся уступке, т.е. даже ранее внесения соответствующих изменений в учредительные документы общества. Для него, следовательно, не требуется и специального решения общего собрания о его принятии в число участников общества.
5. Доли участников общества могут переходить к другим лицам в порядке наследования или правопреемства в отношении юридических лиц, являвшихся участниками общества. Чтобы не допустить приема нежелательных лиц, устав общества может содержать требование о единодушном согласии на это всех участников. В таком случае применяется предусмотренный п. 8 комментируемой статьи порядок получения указанного согласия. При отсутствии согласия хотя бы одного из участников общества наследники и другие правопреемники вправе требовать лишь выплаты им действительной стоимости соответствующей доли. Следовательно, правопреемство в отношении доли участника общества может быть поставлено в зависимость от наличия или отсутствия данного условия.
Переход доли в порядке наследственного преемства регулируется действующими нормами наследственного права (ст. 153 - 155 Основ гражданского законодательства Союза ССР и республик 1991 г. и ст. 527 - 561 ГК РСФСР 1964 г.). Лишь в абз. 4 п. 7 комментируемой статьи содержится новая норма наследственного права, определяющая порядок осуществления прав и исполнения обязанностей умершего участника общества до вступления в наследство его наследников (ср. ч. 3 ст. 546 ГК 1964 г.).
Правопреемство юридических лиц при их реорганизации в формах слияния, разделения, выделения и преобразования возникает с момента государственной регистрации вновь возникших юридических лиц, а при реорганизации в форме присоединения - с момента государственной регистрации прекращения присоединенного юридического лица (п. 4 ст. 57 ГК). В этом случае переход доли к правопреемникам определяется общими правилами гражданского законодательства (ст. 58 ГК). Если же речь идет о выделении нового юридического лица из состава организации - участника общества либо о присоединении к последнему юридического лица, реорганизации участника не происходит, а следовательно, вопрос о правопреемстве в отношении доли участника не возникает.
При ликвидации юридического лица, являвшегося участником общества, правопреемства не возникает (п. 1 ст. 61 ГК). В этом случае производятся расчеты со всеми его кредиторами (в порядке, предусмотренном ст. 63 ГК), которые при недостатке иного имущества могут обратить взыскание и на долю участника в порядке, предусмотренном ст. 25 комментируемого Закона. Однако кредиторы ликвидируемого юридического лица - участника общества могут либо получить действительную стоимость его доли в уставном капитале общества, либо продать ее с публичных торгов, но сами не становятся правопреемниками в отношении связанных с соответствующей долей прав и тем самым - новыми участниками общества.
Если же такая доля остается после всех расчетов с кредиторами, она как остаток имущества ликвидированного юридического лица передается либо его учредителям (участникам), либо на иные цели, прямо предусмотренные федеральными законами, иными правовыми актами или учредительными документами ликвидируемого юридического лица (например, на благотворительные или иные общеполезные цели, если речь