"комментарий к федеральному закону "об обществах с ограниченной ответственностью" (постатейный) (под ред. в.в. залесского) ("контракт", "инфра-м", 1998)

мере относится к вопросам, которые решаются общим собранием единогласно (см., в частности, п. 8 ст. 37, п. 2 ст. 9, п. 1 ст. 11, п. 3 ст. 15, ст. 24, п. п. 1 и 2 ст. 27, п. 2 ст. 28), голосованием по принципу: у каждого члена общества число голосов должно быть пропорциональным его доле в уставном капитале (абз. 4 п. 1 ст. 32), квалифицированным большинством в 2/3 от общего числа голосов (п. 2 ст. 8, п. 2 ст. 9, п. 1 ст. 18, п. 1 ст. 27), минимумом в одну десятую голосов участников, необходимым для созыва внеочередного общего собрания участников общества (ст. 10, п. 2 ст. 35, п. 8 ст. 37), кумулятивным голосованием (п. 9 ст. 37), а также голосованием простым большинством участников (п. 3 ст. 45) - см. указанные статьи и комментарий к ним.
3. Содержащееся в абз. 1 комментируемой статьи ограничение относительно распределения прибыли действует на момент принятия соответствующего решения независимо от того, осуществляется ли такое распределение ежеквартально, раз в полгода или в год (см. п. 1 ст. 28 и комментарий к ней). По этой причине участник, который приобрел долю, принадлежавшую обществу, вправе претендовать на выдачу ему соответствующей части чистой прибыли, определенной на момент последнего ее распределения.
4. Из абз. 1 комментируемой статьи вытекает, что в случае ликвидации общества требования участников, чья доля (часть доли) в момент ликвидации уже перешла к обществу, независимо от того, связано ли такое требование с прежним участием в обществе или является самостоятельным, удовлетворяются наравне с требованиями других кредиторов, т.е. впереди участников, сохранивших свое членство в обществе на момент его ликвидации.
5. Переход к обществу доли участника представляет собой разновидность уступки прав. На этот случай к ситуации, предусмотренной абз. 2 комментируемой статьи, применяется содержащееся в п. 3 ст. 21 (см. комментарий к ней) правило, из которого вытекает, что при неполной оплате доли ее переход обществу происходит только в пределах оплаченной части.
6. Поскольку комментируемая статья не устанавливает на этот счет никаких специальных правил, сделка по оплате приобретенной у общества доли, независимо от того, приобретается ли она участником общества или третьим лицом, признается заключенной и влекущей связанные с приобретением доли последствиями с момента полной ее оплаты. При этом оплата может быть осуществлена любым из числа предусмотренных в п. 1 ст. 15 способов (см. комментарий к указанной статье).
Конкретный способ реализации доли из числа перечисленных в абз. 2 комментируемой статьи определяется общим собранием участников. Если избранный таким образом способ приводит к увеличению вклада всех или отдельных участников либо к появлению новых участников из числа третьих лиц и соответственно возникает необходимость по этой причине внести изменения в регистрацию учредительных документов, это возможно только при достигнутом единогласии участников.
7. Из абз. 2 комментируемой статьи вытекает, что выбор любого из указанных в нем способов реализации вкладов, которые принадлежат обществу, требует решения общего собрания, принятого всеми участниками общества единогласно. Такой вывод следует из того, что любое из вынесенных в рассматриваемых случаях решений предполагает по крайней мере изменение существующего размера долей, принадлежащих каждому из участников общества, а значит, требует последующей государственной регистрации изменений в учредительных документах.
8. В случае, когда уставом общества установлен максимальный размер доли участника, а приобретение дополнительного вклада (части вклада), принадлежащего обществу, приведет к превышению этого максимума, общим собранием акционеров должно быть предварительно принято также единогласное решение об изменении устава. Возможно и альтернативное решение - исключение нормы из устава в порядке, урегулированном п. 3 ст. 14 (см. комментарий к ней).
9. Предельный годичный срок, установленный абз. 2 комментируемой статьи, означает, что в течение этого периода необходимо решить вопрос о реализации принадлежащей обществу доли либо уменьшить уставный капитал. Любое из этих решений должно быть реализовано в порядке, предусмотренном п. 3 ст. 14 (см. комментарий к ней).
10. Установленный в абз. 2 комментируемой статьи месячный срок имеет самостоятельное значение и порядок исчисления. Он начинает течь только с момента, когда общим собранием было принято решение о судьбе долей, принадлежащих обществу, и произведена оплата долей приобретенных участниками и третьими лицами. Редакция абз. 2 комментируемой статьи позволяет сделать вывод, что при отсутствии других указаний в будущем законе о регистрации юридических лиц пропуск месячного срока, о котором идет речь, может служить основанием для отказа в государственной регистрации.
11. Государственная регистрация, о которой идет речь в абз. 2 комментируемой статьи, может рассматриваться применительно к продаже доли как частный случай обязательной государственной регистрации сделок, предусмотренной ст. 164 ГК. Следовательно, отсутствие государственной регистрации влечет за собой последствия, установленные в п. 1 ст. 165 ГК, т.е. ничтожность сделки.
12. Для третьих лиц значение предусмотренного в абз. 2 комментируемой статьи обстоятельства государственной регистрации связано, в частности, с возникновением права обратить взыскание на долю (часть доли) участника общества в уставном капитале в соответствии со ст. 25 (см. комментарий к ней). Это, в свою очередь, означает, что если государственной регистрации изменения устава не последовало, то третье лицо при оплате приобретенной доли имеет право требовать только ту сумму, которая была уплачена им за долю (ее часть), но не саму долю (ее часть).
Статья 25. Обращение взыскания на долю (часть доли) участника общества в уставном капитале общества
Комментарий к статье 25
1. Пункт 1 комментируемой статьи устанавливает два обязательных условия обращения взыскания на долю (часть доли) участника общества в уставном капитале.
Первое относится к очередности взыскания. Общая норма, содержащаяся в Законе об исполнительном производстве, предусматривает две очереди для обращения взыскания: вначале - денежные средства (в рублях и иностранной валюте), а затем - все остальное имущество, кроме того, на которое в соответствии с законом не допускается взыскание. Пункт 1 комментируемой статьи содержит дополнительное указание на то, что взыскание на долю (часть доли) участника в уставном капитале обращается только при недостаточности любого другого имущества, т.е. осуществляется тем самым в последнюю очередь.
Поскольку п. 1 комментируемой статьи является императивной и к тому же специальной нормой, в охватываемых им случаях не действует п. 5 ст. 46 Закона об исполнительном производстве, который предоставляет должнику право определять виды имущества и предметы, на которые может быть обращено взыскание в первую очередь. Не действует и содержащееся в том же пункте указанного Закона положение, в силу которого очередность обращения взыскания на денежные средства и иное имущество должника определяется судебным приставом - исполнителем.
2. Действительная стоимость доли (части доли), которую должно выплатить общество своим участникам и кредиторам, обращающим взыскание на долю (часть доли) участника общества в уставном капитале, определяется в соответствии с порядком, предусмотренном п. п. 1 и 2 ст. 14 (см. комментарий к ней). При этом учитываются также указания, содержащиеся в абз. 3 п. 2 комментируемой статьи.
В соответствии с Законом о бухгалтерском учете на организацию возлагается обязанность составлять на основе данных синтетического и аналитического учета бухгалтерскую отчетность; при этом отчетный год для всех организаций составляет период с 1 января по 31 декабря соответствующего года. В то же время признано, что месячная и квартальная отчетности являются промежуточными и составляются нарастающим итогом с начала года. Из приведенной нормы следует, что последним отчетным периодом, предшествующим дате предъявления к обществу требования, связанного с обращением взыскания на долю (часть доли) участника по долгам, следует считать отчет за год, за квартал или за месяц - в зависимости от того, какой из этих отчетов является последним с точки зрения п. 2 ст. 25.
3. Абзац 2 п. 2 комментируемой статьи исходит из того, что доля, на которую обращается взыскание, может быть распределена между всеми остальными участниками пропорционально величине доли каждого из них. Этот вариант предполагает соразмерное увеличение номинальной стоимости и размера доли каждого участника, благодаря чему соотношение долей участников и принадлежащих им голосов остается неизменным.
4. Поскольку любой из указанных вариантов в абз. 2 п. 2 комментируемой статьи требует единогласного решения общего собрания акционеров, предполагается тем самым выражение согласия каждого из участников на приобретение им соответствующей части принадлежавшей должнику доли.
5. При ситуации, охватываемой абз. 2 п. 2 комментируемой статьи, перевода долга не происходит. Все сводится к тому, что поскольку имущество участника - должника включает право на долю в обществе, долг общества перед участником становится долгом перед его кредиторами. Из отмеченного обстоятельства вытекает, что какое бы решение относительно размеров погашаемого другими участниками долга ни приняло общее собрание, все такие участники выступают в роли третьих лиц, погашающих чужой долг. Практическое значение отмеченного обстоятельства состоит в том, что, если кто-либо из участников не выполнит решения общего собрания и не внесет кредитору необходимую сумму полностью или в определенной части, тот сохраняет право обратить взыскание в соответствующей части на имущество самого общества.
6. С момента истечения 3-месячного срока, предусмотренного п. 3 комментируемой статьи, судебный пристав - исполнитель обязан приступить к продаже доли (части доли) с торгов.
7. В соответствии с п. 6 ст. 447 ГК продажа с публичных торгов доли (части доли) участника общества осуществляется в порядке, который предусмотрен статьями Кодекса, посвященными торгам. Имеются в виду ст. 447 "Заключение договора на торгах", ст. 448 "Организация и порядок проведения торгов" и ст. 449 "Последствия нарушения правил проведения торгов". Протокол о результатах торгов, подписанный лицом, который их выиграл, и организатором торгов, имеет силу договора. Это означает, что такой протокол может служить основанием для внесения необходимых изменений в учредительные документы, а также для государственной регистрации таких изменений.
8. Закрепленное п. 4 ст. 54 Закона об исполнительном производстве право взыскателя в случае, когда оказалось невозможным реализовать в 2-месячный срок имущество, сохранить это имущество за собой, не действует в ситуации, предусмотренной комментируемой статьей, только с учетом требований, содержащихся в абз. 2 ст. 24 (см. комментарий к ней).
Статья 26. Выход участника общества из общества
Комментарий к статье 26
1. Комментируемая статья предусматривает вслед за ст. 94 ГК безусловное право участника на выход из общества. При этом доля его выкупается обществом, и наступают последствия, предусмотренные ст. 24 Закона (см. комментарий к ней). Выходящему же участнику должна быть выплачена действительная стоимость его доли (по терминологии ГК - стоимость части имущества общества, соответствующей его доле в уставном капитале). Правило о свободном выходе является императивным: в п. 27 Постановления Пленумов ВС РФ и ВАС РФ N 6/8 указано, что условия учредительных документов общества с ограниченной ответственностью, лишающие участника права свободного выхода либо ограничивающие это право, должны рассматриваться как ничтожные.
Действительная стоимость доли участника общества соответствует части стоимости чистых активов общества, пропорциональной размеру доли участника (см. ст. 14 и комментарий к ней).
2. Правило о свободном выходе участника общества с ограниченной ответственностью, унаследованное ГК и комментируемым Законом из законодательства советского периода, относится к числу наиболее спорных положений российского законодательства о хозяйственных обществах. Во всяком случае, в таком виде оно неизвестно более ни одному развитому рыночному законодательству. В результате использования участниками общества права на выход общество неожиданно может лишиться существенной части своих активов, что весьма печально не только для него самого, но и для его кредиторов. Рассчитанная чисто математически "действительная" стоимость доли выходящего участника вряд ли будет покрыта суммой, вырученной от ее последующей продажи. Ведь продаваться она будет уже не по "действительной", а по рыночной цене, при определении которой придется учитывать не только балансовую стоимость активов общества, но и многие другие факторы, которые скорее всего будут влиять на изменение цены доли в сторону ее понижения. Уже тот факт, что участники общества используют "право свободного выхода", показывает, что рыночная цена доли ниже, чем ее математическая "действительная" стоимость. В противном случае участник нашел бы способ уступить долю другим участникам или третьим лицам (конечно, если уступка доли третьим лицам не запрещена уставом общества). Не исключено также, что для расчетов с выходящим участником обществу придется получать кредит, а значит, и нести потери на погашении процентов. Все это неблагоприятно сказывается на состоянии активов общества.
Погашение приобретенной у участника доли с уменьшением уставного капитала - также не лучший вариант для общества. Предусмотренный законодательством порядок таков, что при вынужденном уменьшении капитала существует вероятность лавинообразного нарастания требований, предъявляемых кредиторами, а это легко может привести к ликвидации и даже банкротству общества.
3. Поскольку практика применения ст. 94 ГК убедительно показала непригодность "права свободного выхода" для условий цивилизованного оборота, комментируемый Закон предусмотрел два сдерживающих уточнения, которые должны несколько смягчить негативные последствия, связанные с использованием "права свободного выхода". Во-первых, расчеты с выходящим участником производятся в течение шести месяцев с момента окончания финансового года, в котором было подано заявление о выходе (правда, уставом может быть предусмотрен и меньший срок). Во-вторых, стоимость доли может выплачиваться только за счет разницы между стоимостью чистых активов общества и размером его уставного капитала. Если такой разницы недостаточно, общество обязано уменьшить свой уставный капитал на недостающую сумму. Последнее правило, помимо прочего, означает еще и то, что любой участник всегда имеет возможность спровоцировать принудительную ликвидацию общества.
4. В предпринимательской практике уже возникал вопрос о применимости "права свободного выхода" в обществах, состоящих из одного участника. Исходя из общего