"комментарий к федеральному закону "об обществах с ограниченной ответственностью" (постатейный) (под ред. в.в. залесского) ("контракт", "инфра-м", 1998)

документах общества содержится разный объем сведений о его органах: в учредительном договоре указывается состав органов общества (очевидно, речь идет о составе органов общества, сформированных при его учреждении, - если бы речь шла об их персональном составе, то возникал бы вопрос о перерегистрации учредительных документов общества каждый раз при изменении состава органов управления), в уставе - сведения о составе и компетенции органов общества, перечень вопросов, решение которых отнесено к компетенции общего собрания участников, порядок принятия органами общества решений, вопросы, решения по которым принимаются участниками единогласно или квалифицированным большинством голосов.
Закон предоставляет участникам общества возможность выбрать между традиционной двухзвенной структурой органов управления обществом, состоящей из высшего органа - общего собрания участников, и назначаемого им и подотчетного ему исполнительного органа - единоличного (генеральный директор, президент), и, если это предусмотрено уставом общества, коллегиального (правление, дирекция) <*>, и характерной для акционерных обществ трехзвенной структурой, включающей общее собрание участников, совет директоров (наблюдательный совет) как орган, выполняющий функции собрания участников в перерывах между ними, и исполнительные органы общества, руководящие текущей деятельностью общества и подотчетные общему собранию и совету директоров. Возможность предусмотреть создание совета директоров в обществе законодательно установлена впервые. Оставив на усмотрение учредителей общества вопрос о целесообразности существования совета директоров в обществах с небольшим числом участников, заметим, что возникает вопрос о соответствии структуры органов управления общества, предусматриваемой комментируемой статьей Закона, положениями п. 1 ст. 91 ГК, предусматривающего двухзвенную структуру управления обществом.
--------------------------------
<*> Такая структура была предусмотрена еще п. п. 74 - 79 Положения об акционерных обществах и обществах с ограниченной ответственностью, утвержденного Постановлением Совета Министров СССР от 19 июня 1990 г. N 590.
2. Общая норма о праве участника хозяйственного товарищества или общества заниматься деятельностью, связанной с управлением делами товарищества или общества, содержится в ст. 67 ГК. Поскольку каждый член общества с ограниченной ответственностью заинтересован в результатах работы общества, он должен иметь право участвовать в управлении делами общества, присутствуя на общем собрании, обсуждать вопросы повестки дня и голосуя; согласно ст. 8 порядок осуществления этого права определяется положениями закона и учредительными документами (а именно - уставом) общества (см. выше, п. 2 ст. 12 Закона). Учитывая его первостепенную важность и создавая правовую основу для защиты прав участников общества, закон прямо устанавливает, что это право не может быть ограничено волей участников общества, выраженной в его учредительных документах или сформулированной в решениях органов общества. Такие положения ничтожны с момента их включения в учредительные документы или с момента принятия соответствующего решения органами общества как противоречащие закону (ст. 168 ГК); для признания таких положений недействительными не требуется решения суда (п. 1 ст. 166 ГК).
3. По общему правилу, каждый из участников общества имеет в общем собрании число голосов, пропорциональное величине его доли в уставном капитале общества. Тем не менее учредители общества могут предусмотреть в уставе другой порядок определения числа голосов (например, предусмотрев, что каждый участник общества имеет в общем собрании один голос). Порядок определения количества голосов участников может быть изменен и после учреждения общества по решению общего собрания участников, принятому единогласно (как и иные решения, в результате принятия которых участники общества ставятся в неравное положение - прекращение или ограничение дополнительных прав, предоставленных всем участникам общества (п. 2 ст. 8); возложение дополнительных сверх предусмотренных Законом обязанностей на всех участников общества и прекращение таких обязанностей (п. 2 ст. 9); решение об утверждении устава общества и об оценке неденежных вкладов, вносимых учредителями при его создании (п. 1 ст. 11), вносимых участниками общества дополнительно, а также вносимых принимаемыми в общество третьими лицами (п. 2 ст. 15); увеличение уставного капитала общества за счет внесения дополнительных вкладов его участниками и (или) третьими лицами, решения о принятии третьего лица (третьих лиц) в общество (п. 2 ст. 19); изменение и исключение из устава положений об ограничении максимального размера доли участника общества или ограничении возможности изменения долей участников общества (п. 3 ст. 14); продажа принадлежащих обществу долей в его уставном капитале участниками общества, в результате которой изменяется соотношение долей участников, продажа обществом принадлежащей ему доли третьим лицам и внесение связанных с такой продажей изменений в учредительные документы общества (ст. 24); принятие решения о выплате действительной стоимости доли (части доли) кредиторам одного из участников общества остальными его участниками (п. 2 ст. 25); внесение в устав положений, обязывающих участников общества вносить вклады в имущество общества (п. 1 ст. 27), определяющих порядок определения размеров вкладов в имущество общества непропорционально размерам долей участников в уставном капитале, а также вводящих ограничения, связанные с внесением вкладов в имущество общества, изменение таких положений, применимых ко всем участникам общества, и исключение таких положений из устава (п. 2 ст. 27); принятие решений о включении в устав, изменении и исключении из устава положений о порядке распределения прибыли общества между его участниками в ином, нежели пропорционально долям соответствующих участников, порядке (п. 2 ст. 28); внесение изменений и дополнений в учредительный договор (подп. 3 п. 2 ст. 33) и принятие решений о реорганизации и ликвидации общества (подп. 11 п. 2 ст. 33).
Правом совещательного голоса в общем собрании общества пользуются члены совета директоров, лицо, выполняющее функции единоличного исполнительного органа общества (п. 2 ст. 40, ст. 42), и члены коллегиального исполнительного органа общества (п. 1 ст. 41), если перечисленные лица не являются участниками общества (п. 3 комментируемой статьи).
4. В обществе может быть создан совет директоров (наблюдательный совет). Оценка этого положения Закона с позиции его применения на практике дана выше, в п. 1. Компетенция совета директоров, порядок его образования и деятельности, досрочного прекращения полномочий членов совета и объем полномочий председателя совета определяются уставом общества.
Выборы членов совета директоров, решение о выплате им вознаграждения за исполняемые функции или компенсации их расходов, понесенных при исполнении ими своих обязанностей, размеры этих вознаграждений и компенсаций относятся к компетенции общего собрания участников общества (см. подп. 4 и 13 п. 2 ст. 33).
По смыслу Закона, в компетенцию совета директоров общества могут быть включены вопросы, решение которых не отнесено к исключительной компетенции общего собрания (см. комментарий к ст. 33). В частности, речь идет о формировании исполнительных органов общества и досрочном прекращении их полномочий, о совершении крупных сделок на сумму от 25 до 50% стоимости имущества общества (п. 4 ст. 46) или сделок, в которых имеется заинтересованность, на сумму, не превышающую 2% от стоимости имущества общества (п. 7 ст. 45), об организации подготовки, созыва и проведения общего собрания участников общества (об этом см. также комментарий к ст. 34).
На основании п. 3 комментируемой статьи можно сделать вывод, что членами совета директоров могут быть как участники общества, так и третьи лица. Закон не предписывает минимальное или предельное число членов совета директоров, не определяет периодичность созыва его заседаний.
Так же, как и в акционерных обществах, генеральный директор (президент) общества с ограниченной ответственностью не может одновременно быть председателем совета директоров. Члены правления (дирекции) не могут составлять больше 1/4 состава совета директоров (в акционерном обществе они не могут составлять в совете директоров большинства - см. п. 2 ст. 66 Закона об акционерных обществах). Член совета директоров не может передать свое право голоса другим членам совета или третьим лицам, он обязан лично участвовать в заседаниях совета (п. 5 комментируемой статьи) и нести ответственность за убытки, возникшие у общества в результате исполнения решений, принятых с его участием (п. 2 ст. 44).
Очевидно, законодатель рассматривает общество с ограниченной ответственностью прежде всего как объединение капиталов - вкладов, внесенных в уставный капитал общества его участниками; у каждого из участников есть имущественный интерес, представленный его долей в уставном капитале, и соответствующее этой доле право голоса в общем собрании. Управление обществом (и прежде всего его капиталом) - это услуга, оказываемая ему лицами, пригодными для исполнения управленческих функций. Эти лица могут и не быть участниками общества (т.е. не иметь долей в его уставном капитале).
5. Для руководства текущей деятельностью общества общее собрание участников или совет директоров общества избирает его исполнительные органы, в состав которых могут входить как участники общества, так и третьи лица. Если общество состоит из одного участника, он назначает исполнительные органы единоличным письменным решением (ст. 39).
Индивидуальным исполнительным органом общества с ограниченной ответственностью является его генеральный директор, или президент; общие положения о порядке деятельности, организации его взаимоотношений с обществом и компетенции определяются ст. 40 комментируемого Закона, уставом, внутренними документами общества и договором между генеральным директором и обществом. Он руководит обществом единолично или вместе с коллегиальным исполнительным органом (правлением, дирекцией). Генеральный директор (дирекция) подотчетны общему собранию участников, но оно не вправе вмешиваться в руководство текущей деятельностью общества постольку, поскольку общее собрание решает стратегические вопросы деятельности общества, и это право неотчуждаемо и не может передаваться органам управления обществом, руководящим его повседневной деятельностью (об исключительной компетенции общего собрания см. ст. 33, компетенцию исполнительных органов следует также рассматривать как исключительную).
Если это прямо предусмотрено уставом общества, по решению общего собрания или совета директоров полномочия единоличного управляющего могут быть переданы профессиональному управляющему (подп. 4 п. 2 ст. 33, ст. 42) - физическому или юридическому лицу, действующему на основании договора с обществом (в акционерных обществах такая передача функций управляющей организации или управляющему может быть произведена на основании решения общего собрания - см. п. 1 ст. 69 Закона об акционерных обществах).
Коллегиальный исполнительный орган общества с ограниченной ответственностью (правление, дирекция) избирается общим собранием участников (п. 1 ст. 41, в противоречие с п. 2 комментируемой статьи, не предусматривает возможности формирования коллегиального исполнительного органа советом директоров). Членами правления (дирекции) могут быть только физические лица, которые, напомним, необязательно являются участниками общества. Компетенция, количество членов правления (дирекции), срок их полномочий определяются уставом общества; порядок деятельности и принятия решений - уставом и внутренними документами общества (абз. 1 п. 1 и п. 2 ст. 41). Председателем правления (дирекции) в силу занимаемой им должности является генеральный директор (см. п. 1 ст. 41), за исключением случая, когда функции генерального директора были переданы управляющему (ст. 42). Очевидно, в таком случае члены правления (дирекции) должны избрать председателя из своего состава (законом данная ситуация не урегулирована). Так же, как член совета директоров, член правления (дирекции) не может передавать свое право голоса другим членам правления или третьим лицам (п. 5 ст. 32).
Генеральный директор общества и другие должностные лица общества создают для него права и обязанности прежде всего за счет права подписи от имени общества (п. 3 ст. 40 комментируемого Закона). В принципе, сведения о составе органов управления должны быть приведены в учредительном договоре (ст. 12 комментируемого Закона). Сегодня очень трудно проверить полномочия лиц, представляющих российскую компанию. Для этого необходимо выяснить, как учредительные документы определяют полномочия органов управления, ознакомиться с протоколами общего собрания участников или иного органа, назначившего руководителя, проанализировать выданные организацией доверенности (если руководитель коммерческой организации (и в пределах, предусмотренных учредительными документами, другие органы управления) обычно в силу устава имеет право действовать от ее имени, все другие лица могут действовать только на основании доверенности) и т.п. Согласно ст. 174 ГК сделка может быть признана недействительной, если другая сторона знала или заведомо должна была знать об ограничениях полномочий органа или иного представителя коммерческой организации. Понятие "заведомо должна была знать" довольно расплывчато. Например, судебная практика относит к заведомо известным сведениям содержание устава организации, если в договоре указано, что представитель одной из сторон "действует на основании устава". При этом суд исходит из того, что содержание устава известно или должно быть известно другой стороне, подписавшей договор.
6. По смыслу п. 6 комментируемой статьи, учредители общества при его создании или в ходе его деятельности могут по своему усмотрению решить в уставе общества вопрос о целесообразности существования ревизионного органа в обществе (притом что общество не обязано публиковать отчетность - п. 1 ст. 49) <*>. Положительным нововведением можно считать не имеющую аналогов в российском законодательстве норму о необязательности существования ревизионного органа в небольших обществах с числом участников до 15 <**>. Положения о ревизионном органе содержатся в уставе общества.
--------------------------------
<*> Годовую бухгалтерскую отчетность обязаны публиковать акционерные общества открытого типа, банки и другие кредитные организации, страховые организации, биржи, инвестиционные и иные фонды, создающиеся за счет частных, общественных и государственных средств (взносов) (ст. 16 Закона о бухгалтерском учете).
<**> Заметим, что организации с предельной численностью работающих до 15 человек могут воспользоваться упрощенной системой налогообложения и учета (п. 1 ст. 2 Федерального закона "Об упрощенной системе учета и отчетности