"комментарий к федеральному закону "об обществах с ограниченной ответственностью" (постатейный) (под ред. в.в. залесского) ("контракт", "инфра-м", 1998)

голосующих акций превышает 1000, срок уведомления составляет 30 дней (ст. 52 Закона об акционерных обществах).
Сведения о готовящемся собрании участников общества должны быть доведены до каждого из них способом, предусмотренным законом или уставом (использование факсимильных сообщений, телеграмм, курьерской почты). Если иное не предусмотрено уставом общества, уведомление о созыве общего собрания участников не должно быть опубликовано в печатных органах.
2. Каждый участник общества вправе предложить дополнительные вопросы для их включения в повестку дня общего собрания. Количество таких дополнительных вопросов законом не ограничено. По смыслу закона, это право касается как очередных, так и внеочередных собраний (в акционерных обществах - не более 2 предложений и лишь для очередных собраний (п. 1 ст. 53 Закона об акционерных обществах)). Предложения должны быть представлены не позднее чем за 15 дней до даты собрания (п. 77 Положения об акционерных обществах и обществах с ограниченной ответственностью был установлен 20-дневный срок).
3. Повестка дня с изменениями, внесенными по предложению участников общества, должна быть доведена до сведения каждого из участников не менее чем за 10 дней до собрания или за меньший срок, предусмотренный уставом, в том же порядке, что и первоначальная повестка.
4. Список сведений и материалов, предоставляемых участникам общества, примерно соответствует информации, предоставляемой акционерами (п. 4 ст. 52 Закона об акционерных обществах).
Каждый участник общества вправе затребовать копии документов у общества. Поскольку, в отличие от акционерных обществ (ст. 91 Закона об акционерных обществах), почтовые расходы не включаются в плату за предоставление копии, участник общества должен иметь возможность получить эти копии немедленно.
5. Общее собрание, на котором присутствуют все участники общества, правомочно решать любые вопросы, отнесенные к его компетенции законом и уставом общества (п. 7 ст. 37).
Статья 37. Порядок проведения общего собрания участников общества
Комментарий к статье 37
1. Общее собрание участников общества вправе по своему усмотрению определять порядок его проведения. Очевидно, это в первую очередь относится к собраниям, созванным без соблюдения формальной процедуры (п. 5 ст. 36).
2. Перед началом собрания проводится регистрация участников общества и (или) их представителей; на основании списка участников будут подсчитываться голоса, поэтому незарегистрированные лица не вправе участвовать в голосовании. Для того чтобы облегчить задачу подсчета в ходе голосования, при регистрации целесообразно отмечать количество голосов, принадлежащих соответствующему участнику, а если вместо него в собрании участвует представитель, соответствующие сведения желательно указать в его доверенности.
3. Сроки и порядок открытия собрания, порядок избрания председателя, который подробно освещен в п. п. 3 - 5 комментируемой статьи, в акционерных обществах определяется уставом и внутренними документами (п. 5 ст. 49 Закона об акционерных обществах).
4. Комментируемый Закон не предписывает обязательного порядка оформления содержания для протокола общего собрания участников общества (в акционерных обществах эти вопросы подробно урегулированы ст. 63 Закона об акционерных обществах). Организация ведения протокола отнесена к обязанности исполнительного органа общества - очевидно, генеральный директор (президент) общества должен назначить секретаря, открывая собрание. В то же время это вряд ли практически осуществимо, если, например, внеочередное собрание участников общества созывается и проводится при бездействии этого органа. В таком случае организация ведения протокола собрания должна быть возложена на председательствующего, который и назначит секретаря.
Поскольку правила оформления протоколов Законом не предусмотрены, эти вопросы должны быть урегулированы уставом и внутренними документами общества.
5. Законом не установлены требования в отношении кворума, но для принятия решений о порядке собрания (избрание председателя, секретаря и т.п.) и других вопросов, для которых Законом или уставом не предусмотрено квалифицированное большинство или единогласие, необходимо простое большинство от общего числа голосов участников (а не только голосов присутствующих и (или) представленных на собрании).
Квалифицированным большинством, составляющим не менее 2/3 (или больше, если это предусмотрено уставом) от общего числа голосов участников общества, принимаются решения об изменении учредительных документов общества (в том числе о прекращении или ограничении дополнительных прав, предоставленных отдельному участнику общества, - п. 2 ст. 8; об увеличении уставного капитала общества за счет его имущества - п. 1 ст. 18; об установлении или отмене установленных для определенного участника ограничений, связанных с внесением вкладов в имущество общества, - п. 2 ст. 27).
Решения, требующие единогласия (к ним, в частности, относятся решения о реорганизации и ликвидации общества, а также решения об изменении объема прав и обязанностей участников общества) перечислены в п. 3 комментария к ст. 32.
6. Общее собрание избирает коллегиальные исполнительные органы общества (и, если это предусмотрено уставом, - совет директоров (наблюдательный совет) и ревизионную комиссию), проведя голосование отдельно по каждой кандидатуре. Тем не менее, как и в акционерном обществе, при выборе членов совета директоров (п. 4 ст. 66 Закона об акционерных обществах), уставом общества может допускаться кумулятивное голосование.
7. Обычная процедура голосования на общем собрании участников общества - открытое голосование (путем поднятия рук). Если уставом общества каждый из участников наделен одним голосом, решение принимается немедленно. Если нет то после того, как голоса подсчитаны (принимая во внимание то, что в обществе не может быть больше 50 участников, образование счетной комиссии нецелесообразно), председатель и секретарь собрания или специально назначенное генеральным директором или избранное общим собранием лицо подсчитывает общее число поданных голосов, сверяясь с данными о количестве голосов каждого из участников собрания, приведенными в списке зарегистрировавшихся участников. Уставом общества может быть предусмотрено закрытое голосование по всем вопросам, включая выборы председателя собрания. Очевидно, голосование с использованием бюллетеней удобно проводить при выборах органов управления обществом (особенно если применяется кумулятивное голосование). Решения на общем собрании, созванном без соблюдения формальной процедуры, предписанной законом, могут приниматься в письменной форме; они действительны и обязательны для общества, если подписаны всеми его участниками. О таких решениях см. ст. 38 и комментарий к ней.
Статья 38. Решение общего собрания участников общества, принимаемое путем проведения заочного голосования (опросным путем)
Комментарий к статье 38
1. При необходимости оперативного рассмотрения каких-либо вопросов общее собрание участников общества может принять решение путем заочного голосования.
Порядок проведения заочного голосования устанавливается Положением о проведении заочного голосования участников общества (другом внутреннем документе).
2. Положение о проведении заочного голосования разъясняет порядок и срок оповещения участников общества (как правило, за 30 дней до окончания приема бюллетеней) о решении вопросов путем заочного голосования, снабжения их необходимыми материалами. К основным сведениям относится срок окончания сбора опросных листов (например, конечная дата отправки опросных листов по почте). В данном Положении (другом внутреннем документе) должно быть указано, что решение, принятое заочным голосованием, будет действительным, если в голосовании примут участие не менее половины участников общества. В отдельных случаях может быть предусмотрена необходимость квалифицированного большинства.
3. Закон запрещает утверждать путем заочного голосования годовой отчет и годовой бухгалтерский баланс общества.
В уставе общества может содержаться требование о решении ряда вопросов (например, выборы исполнительного органа общества) только путем совместного присутствия участников общества.
4. Порядок проведения заочного голосования отличается от принятия решения на очном собрании участников. Так, участники общества уведомляются о проведении заочного голосования в сроки, определяемые Положением о проведении заочного голосования, а не ст. 36 Закона.
При заочном голосовании участникам необходимо направить бюллетень для голосования, в котором сформулированы вопросы в такой форме, чтобы можно было дать однозначный ответ, необходимые материалы (например, краткую справку о профессиональной деятельности кандидата на пост единоличного исполнительного органа). Отпадает необходимость сообщать о месте и времени проведения общего собрания участников общества. Требование устава общества о единогласном решении отдельных вопросов (например, увеличение уставного капитала, совершение крупной сделки и т.д.) является обязательным и при заочной форме голосования.
5. Основания оспаривания результатов общего собрания участников общества не зависят от формы голосования.
Статья 39. Принятие решений по вопросам, относящимся к компетенции общего собрания участников общества, единственным участником общества
Комментарий к статье 39
В обществе, образованном одним участником, решения, принятые им, оформляются письменно. К такому обществу неприменимы положения Закона о сроках очередности общего собрания участников общества, внеочередном собрании, порядке созыва и проведения общего собрания участников, форме голосования, основаниях обжалования решения участников. Однако решения по итогам минувшего года должны быть письменно оформлены в сроки, установленные для проведения годового общего собрания участников общества.
Статья 40. Единоличный исполнительный орган общества
Комментарий к статье 40
1. Комментируемая статья допускает образование в обществе единоличного исполнительного органа. Компетенция единоличного исполнительного органа общества определяется уставом, Положением о единоличном исполнительном органе общества и договором общества с лицом, исполняющим обязанности единоличного исполнительного органа.
В тех случаях, когда таким лицом выступает гражданин, а не коммерческая организация либо индивидуальный предприниматель, договор общества с ним должен соответствовать требованиям трудового законодательства.
2. Исполнительный орган общества осуществляет руководство текущей производственной деятельностью общества, проводит решения общего собрания участников общества и совета директоров.
Исполнительный орган общества не вправе рассматривать вопросы, отнесенные Законом и уставом общества к компетенции собрания участников или совета директоров общества.
3. На должность единоличного исполнительного органа может быть избран как один из участников общества, так и третье лицо, если это прямо предусмотрено уставом. Договор об исполнении такой обязанности может быть подписан и с юридическим лицом (см. комментарий к ст. 42).
В уставе общества либо в Положении о единоличном исполнительном органе могут быть установлены требования к лицам, исполняющим обязанности единоличного исполнительного органа. Например, высшее специальное образование, опыт практической работы и др.
Могут быть предусмотрены ограничения по совмещению должности единоличного исполнительного органа с руководящими должностями в других хозяйственных обществах и товариществах.
Статья 41. Коллегиальный исполнительный орган общества
Комментарий к статье 41
1. Если в соответствии с уставом общества наряду с единоличным исполнительным органом избирается коллегиальный исполнительный орган общества, то устав должен определить компетенцию каждого. Деятельность коллегиального исполнительного органа регулируется уставом и Положением о коллегиальном исполнительном органе (иным внутренним документом), утвержденными собранием участников общества (подп. 8 п. 2 ст. 33 Закона).
2. В уставе, как правило, содержатся положения о численности коллегиального исполнительного органа, сроках и порядке его созыва.
Организационные вопросы его деятельности обычно отражены в Положении о коллегиальном исполнительном органе. Так, в этом документе может быть предусмотрено, что коллегиальный исполнительный орган созывается не реже одного раза в две недели (другой срок). Внеочередные заседания коллегиального исполнительного органа созываются лицом, исполняющим обязанности единоличного исполнительного органа, а в обществе, где образован лишь коллегиальный исполнительный орган, - его председателем.
В Положении также определяется порядок принятия решения коллегиальным исполнительным органом. Например, простым большинством по всем рассматриваемым вопросам.
Если участниками общества могут быть и физические, и юридические лица, то членами коллегиального исполнительного органа - только граждане, причем как участники, так и не участники общества.
С каждым членом коллегиального исполнительного органа общества заключается договор в соответствии с нормами трудового законодательства.
Статья 42. Передача полномочий единоличного исполнительного органа общества управляющему
Комментарий к статье 42
В соответствии с уставом общества общее собрание участников вправе принять решение об исполнении обязанности единоличного исполнительного органа общества коммерческой организацией либо индивидуальным предпринимателем. В этом случае общество заключает с ним гражданско - правовой договор, условия которого подлежат утверждению общим собранием участников.
Статья 43. Обжалование решений органов управления обществом
Комментарий к статье 43
1. Обжаловать решение общего собрания участников общества может любой участник общества в том случае, если он отсутствовал на собрании, на котором рассматривался спорный вопрос, либо голосовал против принятого решения.
2. Суд может признать решение общего собрания участников недействительным при наличии двух обстоятельств:
решение принято с нарушением требований действующего российского законодательства и (или) устава общества;
данным решением нарушаются права и законные интересы участника общества.
3. Оспариваемое решение может быть оставлено в силе, если нарушения незначительны (например, нарушен порядок созыва общего собрания), мнение отсутствующего участника не могло повлиять на результаты голосования, а данному участнику спорное решение не причинило убытки.
4. По указанным в комментируемой статье мотивам может быть обжаловано решение и других органов общества (совета директоров, исполнительной дирекции и т.д.).
Статья 44. Ответственность членов Совета директоров (наблюдательного совета) общества, единоличного исполнительного органа общества, членов коллегиального исполнительного