"Комментарий к Федеральному закону от 26.10.2002 n 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (постатейный) (Телюкина М.В.)

с которой в рассматриваемых ситуациях увеличение уставного капитала осуществляется не для покрытия убытков, а для восстановления платежеспособности должника.
3. Дополнительная эмиссия может проводиться внешним управляющим только при наличии соответствующего условия в плане внешнего управления.
Очень важен тот факт, что указанное условие попадает в план не по желанию кредиторов или управляющего, а исключительно по ходатайству органа управления должника, имеющего соответствующую компетенцию в соответствии с учредительными документами (акционерное общество). Обращению названного органа с ходатайством к внешнему управляющему предшествует принятие этим органом решений: 1) о внесении изменений и дополнений в устав АО в части увеличения уставного капитала; 2) об определении количества и номинальной стоимости объявленных акций; 3) об увеличении уставного капитала АО путем размещения дополнительных обыкновенных акций; 4) об обращении с ходатайством к собранию кредиторов о включении в план внешнего управления возможности дополнительной эмиссии акций. Указанной компетенцией органы управления должника обладают на основании ч. ч. 2 - 5 п. 2 ст. 94 Закона.
Обращение с указанным ходатайством возможно в любое время, как до, так и после утверждения плана внешнего управления.
4. Получение внешним управляющим названного ходатайства влечет обязанность управляющего провести собрание кредиторов для его рассмотрения. Норма ч. 3 п. 1 комментируемой статьи, очевидно, касается ситуаций, когда речь идет об изменении плана внешнего управления.
Представляется, что у управляющего есть обязанность включить условие о дополнительной эмиссии в план внешнего управления, если соответствующее ходатайство получено им на стадии составления плана.
И в том и в другом случае кредиторы будут рассматривать вопрос об осуществлении дополнительной эмиссии. Могут ли они отказать в осуществлении данного мероприятия? Закон не отвечает на этот вопрос (хотя разумно было бы установить обязанность кредиторов или внешнего управляющего внести в план соответствующие изменения). В настоящее время, поскольку вопрос выносится на собрание, а на собрании осуществляется голосование, кредиторы могут не допустить осуществления дополнительной эмиссии (более того, вопрос о принятии плана внешнего управления и об его изменении голосуется большинством голосов от общего числа голосов кредиторов в соответствии с ч. 7 п. 2 ст. 15 и ч. 7 ст. 107 Закона).
5. Комментируемая статья определяет условия (параметры), которым должно соответствовать осуществление дополнительной эмиссии. Это следующие параметры:
- размещение только обыкновенных акций;
- осуществление только закрытой подписки;
- трехмесячный срок размещения акций, т.е. в течение этого времени должны быть заключены договоры подписки в отношении всех акций;
- осуществление эмиссии с таким расчетом, чтобы государственная регистрация отчета об итогах эмиссии могла состояться не более чем за месяц до окончания срока внешнего управления. Сложно представить последствия несоблюдения этого срока, поскольку считать эмиссию несостоявшейся, а внешнее управление не достигшим своих целей только по причине задержки регистрации неразумно. Более того, представляется возможным при названных обстоятельствах ставить вопрос об увеличении срока внешнего управления;
- предоставление акционерам права преимущественного приобретения размещаемых акций; для реализации этого права каждому из акционеров должно быть предоставлено не более чем 45 дней с даты начала размещения акций. Очевидно, при неполучении управляющим ответа в течение этого времени либо при получении отрицательного ответа акции могут быть предложены иным лицам, которые предварительно изъявили согласие на их приобретение. Недостатком комментируемой статьи представляется отсутствие в ней указания на несоблюдение права преимущественной покупки;
- исключительно денежная форма оплаты размещенных акций. Срок оплаты комментируемая статья не предусматривает, однако очевидно, что оплата должна быть осуществлена в течение внешнего управления, так как цель дополнительной эмиссии - восстановление платежеспособности должника.
6. Пункт 5 комментируемой статьи содержит очень важное правило, направленное на защиту интересов лиц, приобретших дополнительные акции должника, в случаях, когда дополнительный выпуск акций признан несостоявшимся либо недействительным. Очевидно, такие лица приобретают право требования средств, уплаченных ими за акции. В принципе это требования текущие, возникшие после введения внешнего управления, поэтому вполне логично правило, в соответствии с которым удовлетворяются они вне очереди. Очевидно, исходя из той же логики, можно сделать вывод о том, что такие требования не подпадают под действие моратория (хотя следует отметить, что из указанного совершенно не следует, что практика пойдет по этому пути).
7. Оплата вновь размещаемых акций осуществляется только денежными средствами, что исключает осуществление акционирования долга, т.е. обмена требований кредитора на акции должника. Между тем акционирование долга в ряде случаев является не только целесообразным, но и единственно возможным способом восстановления платежеспособности должника, например, если желающих покупать акции должника нет, но кредиторы готовы простить долг в обмен на получение возможности участвовать в управлении юридическим лицом - должником. При отсутствии возражений уже имеющихся акционеров такой способ является вполне оправданным и логичным, а его отсутствие в Законе - не вполне объяснимо.
8. Закон не определяет механизма увеличения уставного капитала обществ с ограниченной ответственностью. На практике неизбежно возникнет вопрос, нужно ли применять к таким обществам нормы комментируемой статьи. Ответ на него представляется положительным, хотя из буквального толкования следует обратное.
Статья 115. Замещение активов должника
Комментарий к статье 115
1. Комментируемая статья регламентирует порядок осуществления еще одного нового мероприятия внешнего управления - замещения активов должника.
Суть этого мероприятия состоит в том, что имущество (активы) должника, представляющее определенную ценность, передается вновь создаваемому юридическому лицу (открытому акционерному обществу - ОАО), единственным учредителем которого является должник. Таким образом, имущество должника, по сути, заменяется (замещается) другим имуществом - корпоративными правами в отношении нового ОАО. Затем акции реализуются должником, который получает их стоимость, достаточную для удовлетворения всех требований кредиторов. После этого внешнее управление будет считаться успешно завершенным, однако должник, оставшийся хоть и без кредиторов, но и без имущества, едва ли сможет продолжать функционирование и, скорее всего, будет ликвидирован (наиболее опасным в данной конструкции, которая в целом разумна, является положение кредиторов, срок исполнения требований которых наступает после окончания внешнего управления).
2. В соответствии с п. 1 комментируемой статьи замещение активов может осуществляться путем учреждения на базе имущества должника как одного, так и нескольких ОАО.
Если создается одно ОАО, то ему должно быть передано все имущество должника. Это положение представляется не вполне разумным по следующим причинам. Во-первых, надо ли передавать имущество, не представляющее ценности, заведомо неликвидное, наличие которого в составе нового ОАО, возможно, затруднит реализацию его акций? Во-вторых, почему бы не передать новому ОАО часть имущества (при наличии экономических расчетов, в соответствии с которыми за акции ОАО, обладающего не всем, а определенной частью имущества должника, будет получено достаточное для удовлетворения всех требований количество средств)?
Тем не менее п. 1 комментируемой статьи императивно устанавливает, что в уставный капитал нового ОАО вносится все имущество, в том числе имущественные права, входящие в состав предприятия и предназначенные для осуществления предпринимательской деятельности (вновь Закон исходит из того, что у должника может быть только одно предприятие). Состав предприятия определяется в соответствии с п. п. 1, 2 ст. 110 Закона. Однако (и это существенное отличие) в силу ч. 2 п. 4 комментируемой статьи документ, подтверждающий наличие лицензии на осуществление отдельных видов деятельности, подлежит переоформлению на документ, подтверждающий наличие соответствующей лицензии у нового (новых) ОАО, т.е. из состава предприятия права, основанные на лицензии, исключаться не будут.
3. Замещение активов должника всерьез затрагивает интересы его участников. Поэтому п. 2 комментируемой статьи предусматривает, что положение о замещении активов может быть внесено в план внешнего управления только по ходатайству органа управления должника, уполномоченного в соответствии с учредительными документами принимать соответствующее решение (они обладают таким правом на основании ч. 8 п. 2 ст. 94 Закона).
После получения соответствующего ходатайства внешний управляющий ставит указанный вопрос на обсуждение собрания кредиторов; к сожалению, комментируемая статья, в отличие от предыдущей, прямо не предусмотрела, что управляющий это сделать обязан.
Поскольку, очевидно, речь идет о крупной сделке, собрание должно ее одобрить.
4. Часть 2 п. 2 комментируемой статьи устанавливает важное условие включения в план внешнего управления положений о замещении активов должника - за принятие такого решения должны проголосовать все кредиторы-залогодержатели. Вообще же указанные решения голосуются большинством голосов от общего числа голосов кредиторов, т.е. квалифицированным порядком.
5. Если план внешнего управления предусматривает создание на базе имущества должника нескольких ОАО, то положения плана должны содержать указание о составе (конкретных видах) имущества, вносимого в оплату уставных капиталов новых ОАО. Из анализа положений п. 3 комментируемой статьи можно сделать вывод о том, что создание нескольких ОАО допускается, только если у должника есть имущество, предназначенное для осуществления отдельных (различных) видов деятельности (вывод не бесспорный как текстуально, так и сущностно, однако вполне соответствующий концепции комментируемой статьи).
Размер уставного капитала новых ОАО определяется на основании рыночной стоимости передаваемого каждому имущества с учетом предложений органа управления должника, имеющего в соответствии с учредительными документами должника право принимать решения о заключении соответствующих сделок должника. При этом в обязательном порядке должно учитываться заключение независимого оценщика, договор с которым (с оплатой средств из имущества должника) обязан заключить внешний управляющий.
6. Важное социальное значение имеет норма ч. 1 п. 4 комментируемой статьи, в соответствии с которой сохраняют силу все трудовые договоры, действующие на дату принятия решения о замещении активов (хотя разумнее было бы установить, что на дату передачи предприятий). При этом права и обязанности работодателя переходят к новому (новым) ОАО. Как отмечалось выше, претендовать на сохранение трудовых отношений могут и работники, уволенные до принятия решения о замещении активов и затем восстановленные судом (правда, при образовании нескольких ОАО проблематично будет решить вопрос о том, кто же из них получит права работодателя по отношению к данному работнику).
7. Акции новых ОАО поступают должнику; их рыночная стоимость должна быть такова, чтобы вырученных от их продажи денежных средств хватило для погашения всех требований. Акции новых ОАО являются имуществом должника; в силу ч. 1 п. 5 комментируемой статьи такое имущество по общему правилу подлежит продаже на открытых торгах. К такой продаже в силу п. 6 комментируемой статьи подлежат применению положения ст. 110 Закона, регламентирующие продажу бизнеса.
Возможна также и продажа акций новых ОАО на организованном рынке ценных бумаг, однако только в тех случаях, когда это прямо предусмотрено планом внешнего управления.
Статья 116. Особенности завершения процедуры банкротства и прекращения производства по делу о банкротстве при исполнении обязательств должника собственником имущества должника - унитарного предприятия, учредителями (участниками) должника либо третьим лицом или третьими лицами
Комментарий к статье 116
1. По содержанию нормы комментируемой статьи связаны с нормами ст. 113 Закона, регламентирующими порядок исполнения определенными лицами обязательств должника.
Исполнение кем бы то ни было обязательств должника влечет завершение внешнего управления восстановлением платежеспособности должника и соответственно прекращение судом производства по делу о банкротстве.
2. Пункт 1 комментируемой статьи устанавливает, что в течение десяти дней после полного исполнения всех требований внешний управляющий сообщает об этом всем кредиторам в соответствии с реестром.
Одновременно, в течение 14 дней, управляющий составляет отчет об удовлетворении всех требований кредиторов. Этот отчет не подлежит рассмотрению кредиторами, а сразу направляется в арбитражный суд. Суд осуществляет рассмотрение и утверждение отчета; порядок и условия осуществления судом названных действий определяются п. п. 1, 3 - 7 ст. 119 Закона.
Статья 117. Отчет внешнего управляющего
Комментарий к статье 117
1. Комментируемая статья регламентирует вопросы, связанные с отчетом внешнего управляющего.
Представление отчета - обязанность внешнего управляющего; эта обязанность возникает по наступлении одного из следующих обстоятельств:
- окончание срока внешнего управления;
- возникновение оснований для досрочного прекращения внешнего управления (восстановление платежеспособности должника либо невозможность восстановления в течение срока внешнего управления);
- требование лиц, имеющих право на созыв собрания кредиторов (комитета кредиторов; кредиторов с не менее чем 10% реестровой суммой требований; 1/3 от общего количества кредиторов; подробнее об этом см. ст. 14 Закона и коммент. к ней);
- накопление денежных средств, достаточных для удовлетворения всех реестровых требований, в частности, это может произойти в соответствии с п. 5 ст. 115 Закона при продаже акций нового ОАО, возникшего в результате замещения активов должника.
2. Пункт 2 комментируемой статьи регламентирует ситуацию, когда внешний управляющий в рамках внешнего управления удовлетворил все включенные в реестр требования кредиторов, что дает основание сделать вывод об успешном завершении внешнего управления. Осуществив удовлетворение всех требований, внешний управляющий через месяц после этого (очевидно, после удовлетворения последнего требования) направляет каждому кредитору, чьи требования были внесены в реестр, уведомление об окончании удовлетворения всех требований.
3. Управляющий составляет отчет, который должен быть представлен на рассмотрение