"комментарий к федеральному закону "о государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" (постатейный) (3-е издание, исправленное и дополненное) (под ред. б.м. гонгало, п.в. крашенинникова) ("статут", 2006)

не предусматривает для товарищества собственников жилья возможности его преобразования в другой вид юридического лица.
Реорганизация деятельности профсоюза осуществляется по решению его членов в порядке, определяемом уставом профсоюза (п. 1 ст. 10 Закона о профсоюзах).
Реорганизация негосударственного пенсионного фонда осуществляется на основании решения совета фонда по согласованию с государственным уполномоченным органом в случае неухудшения условий негосударственного пенсионного обеспечения участников в соответствии с заключениями независимого аудитора и актуария (п. 2 ст. 33 Федерального закона "О негосударственных пенсионных фондах" <*>).
--------------------------------
<*> Собрание законодательства Российской Федерации. 1998. N 19. Ст. 2071.
В Законе о торгово-промышленных палатах установлено, что реорганизация торгово-промышленных палат осуществляется по решению их высших руководящих органов. Закон не предусматривает для торгово-промышленной палаты возможности преобразования (ст. 11 данного Закона).
Статья 44 Закона о партиях устанавливает, что реорганизация политической партии или ее регионального отделения, иного структурного подразделения осуществляется по решению съезда партии в порядке, предусмотренном п. 1 ст. 25 данного Закона и уставом партии. Само региональное отделение не вправе самостоятельно принимать решение о своей реорганизации.
Особые требования для реорганизации установлены в отношении различных адвокатских образований.
Статьей 43 данного Закона предусмотрено, что в течение шести месяцев со дня регистрации адвокатской палаты в субъекте Федерации коллегии адвокатов и иные адвокатские образования, созданные до вступления в силу Федерального закона от 31 мая 2002 г. N 63-ФЗ "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" (далее - Закон об адвокатуре) <*>, обязаны привести свои организационно-правовые формы в соответствие с этим Законом.
--------------------------------
<*> Собрание законодательства Российской Федерации. 2002. N 23. Ст. 2102.
Законом предусматриваются следующие организационно-правовые формы: коллегия адвокатов и адвокатское бюро (к которым применяются положения о некоммерческих партнерствах); юридическая консультация, являющаяся учреждением (ст. ст. 22 - 24 Закона об адвокатуре).
У основанных на членстве и отвечающих признакам некоммерческой организации адвокатских образований реорганизация осуществляется по решению общего собрания путем выделения, разделения или преобразования в одно или несколько адвокатских образований организационно-правовых форм, предусмотренных Законом об адвокатуре. Так, решение о выделении юридической консультации с преобразованием ее в коллегию адвокатов принимается простым большинством, а с преобразованием ее в адвокатское бюро - двумя третями от списочного состава адвокатов, работающих в соответствующей юридической консультации на день регистрации адвокатской палаты.
Адвокаты, оставшиеся в составе коллегии адвокатов после выделения из нее юридических консультаций, вправе принять решение о преобразовании (разделении) коллегии адвокатов в одно или несколько адвокатских образований организационно-правовых форм, предусмотренных Законом об адвокатуре. При этом разделение осуществляется по требованию не менее половины адвокатов, являющихся членами реорганизуемой коллегии адвокатов, оставшихся в составе коллегии адвокатов.
Законом об адвокатуре подробно регулируются сроки и порядок рассмотрения указанных выше решений о выделении общим собранием коллегии адвокатов, передаче имущества при реорганизации, вопросы контроля за данными процедурами со стороны органов юстиции.
Помимо добровольной реорганизации законодательством предусмотрены случаи принудительной реорганизации в форме выделения или разделения. Такая реорганизация осуществляется по решению уполномоченных государственных органов или по решению суда (п. 2 ст. 57 ГК). Так, ст. 19 Закона о конкуренции предусматривает случаи принудительного разделения или выделения юридических лиц, занимающих доминирующее положение на рынке и совершивших два или более нарушений антимонопольного законодательства. Если таковое имеет место, то это является основанием для принятия антимонопольным органом решения о принудительном разделении. Такое решение может быть принято при наличии возможностей для организационного или территориального обособления структурных подразделений общества и при отсутствии между ними тесной технологической взаимосвязи.
В решении о принудительном разделении или выделении, принимаемом уполномоченным органом, устанавливается срок для проведения такой реорганизации. Если учредители (участники) юридического лица или уполномоченный на реорганизацию орган не осуществят реорганизацию юридического лица в срок, определенный в решении уполномоченного государственного органа, суд по иску указанного органа назначает внешнего управляющего юридическим лицом и поручает ему осуществить реорганизацию этого юридического лица. С момента назначения внешнего управляющего к нему переходят полномочия по управлению делами юридического лица, он выступает от имени юридического лица в суде, составляет разделительный баланс и передает его на рассмотрение суда вместе с учредительными документами возникающих в результате реорганизации юридических лиц. Утверждение судом указанных документов является основанием для государственной регистрации вновь возникающих в результате реорганизации юридических лиц (абз. 2 п. 2 ст. 57 ГК).
Закон об адвокатуре (п. п. 18 - 20 ст. 43) фактически воспроизвел нормы ГК РФ о проведении принудительной реорганизации юридического лица назначенным судом внешним управляющим в отношении коллегии адвокатов, которая в обозначенный названным Законом срок не утвердит разделительный баланс или передаточный акт, а также в случае непредставления коллегией адвокатов в определенный Законом срок списков адвокатов, являющихся ее членами, и других необходимых документов в территориальный орган юстиции.
Комментируемый Закон не содержит специальной регламентации отношений при возникновении изложенной выше ситуации, когда речь идет о регистрации юридических лиц, создаваемых в связи с принудительной реорганизацией (выделением или разделением), осуществляемой внешним управляющим по поручению суда. В перечне документов, представляемых для государственной регистрации, определенном в п. 1 комментируемой статьи, не содержится требование о предоставлении соответствующего судебного акта об утверждении необходимых для регистрации документов, хотя упомянутые статьи ГК РФ и Закона об адвокатуре называют утверждение судом указанных документов основанием для государственной регистрации вновь возникающих юридических лиц.
В утвержденной Постановлением Правительства РФ от 19 июня 2002 г. N 439 форме расписки регистрирующего органа в получении документов, представляемых для регистрации создаваемого при реорганизации юридического лица, также не содержится упоминание на такой судебный акт в числе прочих документов, представляемых в регистрирующий орган. А внешний управляющий, осуществляющий по решению суда такую реорганизацию, не указан в поименованном в п. 1 ст. 9 комментируемого Закона перечне заявителей (уполномоченных лиц), которые могут представлять документы в регистрирующий орган. По всей видимости, данное обстоятельство свидетельствует о существующем пробеле на сей счет в комментируемом Законе.
7. Когда федеральными законами при таком способе реорганизации, как слияние, предусмотрена необходимость заключения договора о слиянии, указанный договор должен быть представлен в регистрирующий орган при государственной регистрации юридического лица, создаваемого путем реорганизации, наряду с другими документами (подп. "г" п. 1 комментируемой статьи).
Действующее законодательство только в отношении акционерных обществ и обществ с ограниченной ответственностью предусматривает необходимость заключения договоров о слиянии при рассматриваемом способе реорганизации (ст. 52 Закона об обществах с ограниченной ответственностью; ст. 16 Закона об акционерных обществах).
По своей правовой природе договор о слиянии является двусторонним (многосторонним), безвозмездным и консенсуальным. В литературе высказано заслуживающее внимания мнение о том, что данный договор является особой разновидностью договора простого товарищества <*>.
--------------------------------
<*> См.: Ем В.С., Козлова Н.В. Договор простого товарищества (комментарий главы 55 ГК РФ) // Законодательство. 2000. N 1. С. 17, 18; Козлова Н. Создание юридических лиц: взгляд в будущее. С. 106 - 116.
Содержание договора о слиянии акционерных обществ должно определять порядок и условия слияния, а также порядок конвертации акций каждого общества в акции нового общества; кроме того, может быть определен порядок голосования на совместном общем собрании акционеров обществ, участвующих в слиянии, на котором происходит образование органов вновь возникающего общества.
При слиянии обществ с ограниченной ответственностью общее собрание участников каждого общества, участвующего в реорганизации в форме слияния, принимает решение об утверждении договора о слиянии. Договор о слиянии, подписанный всеми участниками общества, создаваемого в результате слияния, является наряду с уставом его учредительным документом. Соответственно он должен по своему содержанию отвечать всем требованиям, предъявляемым к учредительному договору. Кроме того, такой договор должен содержать указание на сроки и порядок проведения совместного общего собрания участников сливающихся обществ, где осуществляется избрание исполнительных органов общества, создаваемого в результате слияния (см. также п. 5 комментария к комментируемой статье).
8. Как уже отмечалось, при реорганизации должен составляться передаточный акт или разделительный баланс (в зависимости от способа реорганизации), содержащий положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного юридического лица в отношении всех его кредиторов и должников, включая и обязательства, оспариваемые сторонами (п. 1 ст. 59 ГК). Вопросы правопреемства при реорганизации в конечном счете закон связывает именно с передаточным актом и разделительным балансом (ст. 58 ГК).
Обязательность представления передаточного акта или разделительного баланса для государственной регистрации вновь возникающих в результате реорганизации юридических лиц установлена подп. "д" пункта 1 комментируемой статьи в соответствии с п. 2 ст. 59 ГК РФ.
Передаточный акт и разделительный баланс должны утверждаться учредителями (участниками) юридического лица или органом, принявшим решение о реорганизации юридических лиц (соответствующие нормы в отношении отдельных видов юридических лиц см., например: п. 4 ст. 26 Закона о производственных кооперативах; п. 5 ст. 41 Закона о сельскохозяйственной кооперации; п. 4 ст. 39 Закона о садоводческих объединениях).
Наличие передаточного акта или разделительного баланса зависит от формы реорганизации. При слиянии или преобразовании составляется передаточный акт, при разделении и выделении - разделительный баланс. Основная задача и того и другого документа - отражение всех условий правопреемства в результате реорганизации, поэтому из передаточного акта (разделительного баланса) четко должно быть видно, кто и в каком объеме является правопреемником, какие права и обязанности переходят к правопреемникам, т.е. должны содержаться положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного общества в отношении всех его кредиторов и должников. С содержанием этих документов закон связывает определенные юридические последствия. Так, если разделительный баланс не дает возможности определить правопреемника реорганизованного юридического лица, вновь возникшие юридические лица несут солидарную ответственность по обязательствам реорганизованного юридического лица перед его кредиторами (п. 3 ст. 60 ГК; абз. 3 п. 6 ст. 15 Закона об акционерных обществах; абз. 3 п. 5 ст. 51 Закона об обществах с ограниченной ответственностью; п. 6 ст. 39 Закона о садоводческих объединениях; п. 6 ст. 41 Закона о сельскохозяйственной кооперации).
Непредставление вместе с учредительными документами соответственно передаточного акта или разделительного баланса, а также отсутствие в них положений о правопреемстве по обязательствам реорганизованного юридического лица влекут отказ в государственной регистрации вновь возникших юридических лиц (п. 2 ст. 59 ГК).
Следует отметить, что п. 1 ст. 23 комментируемого Закона не предусматривает указанного случая (отсутствие в акте или балансе положений о правопреемстве) в качестве основания для отказа в государственной регистрации вновь возникающих юридических лиц.
Исходя из смысла п. 1 ст. 23 комментируемого Закона регистрирующий орган теперь не вправе отказать в регистрации юридического лица по основанию отсутствия в передаточном акте или разделительном балансе положения о правопреемстве по всем правам и обязательствам тех юридических лиц, в результате реорганизации которых данное юридическое лицо создано. Возникает вполне резонный вопрос: входит ли вообще в обязанности регистрирующего органа проверка содержания представленных для регистрации документов юридического лица на предмет их соответствия закону? Если буквально толковать как комментируемую статью, так и ст. 23 комментируемого Закона (представляется, что именно так и будет происходить на практике применение комментируемого Закона), то регистрирующий орган не проверяет содержания как учредительных, так и иных документов, а лишь удостоверяется в факте их наличия. Поэтому в данном случае возникает определенное противоречие, вызванное несогласованностью норм комментируемого Закона с нормами ГК РФ (см. введение и комментарий к ст. 23 настоящего Закона).
9. Как и за любое другое регистрационное действие регистрирующего органа, связанное с внесением в государственный реестр сведений в соответствии с комментируемым Законом, за государственную регистрацию юридического лица, создаваемого путем реорганизации, уплачивается государственная пошлина. На сегодняшний день за государственную регистрацию юридического лица взимается государственная пошлина в размере, установленном соответствующей главой НК РФ (о государственной пошлине за государственную регистрацию см. ст. 3 настоящего Закона и комментарий к ней).
10. При государственной регистрации отдельных видов юридических лиц, создаваемых путем реорганизации, в отношении которых федеральными законами предусмотрен специальный порядок регистрации, законодательством предусмотрена необходимость представления также ряда других документов, помимо указанных в комментируемой статье. Так, для государственной регистрации создаваемых путем реорганизации общественных объединений (в том числе политических партий) и торгово-промышленных палат соответствующими законами о таких организациях предусмотрено,