"комментарий к федеральному закону "о государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" (постатейный) (3-е издание, исправленное и дополненное) (под ред. б.м. гонгало, п.в. крашенинникова) ("статут", 2006)

о регистрации того, что вопросы реорганизации согласованы с соответствующим государственным органом, фактически делает неработающей норму п. 8 ст. 17 Закона о конкуренции. Достоверно установить на основании одного лишь письменного подтверждения, без представления соответствующих доказательств, того, что предварительное согласие антимонопольного органа получено, невозможно. По смыслу комментируемого Закона в этом и нет необходимости.
Хотя в соответствии со ст. 9 комментируемого Закона подпись заявителя на указанном заявлении должна быть засвидетельствована в нотариальном порядке, все же представляется, что комментируемым Законом установлен более доверительный и упрощенный (практически заявительный) порядок регистрации юридических лиц (см. также комментарий к ст. 9). Следует отметить, однако, что, как справедливо подчеркивается в литературе, посвященной новому порядку регистрации, "при любых обстоятельствах теперь заботиться о законности содержания учредительных документов юридических лиц придется не только им самим и их учредителям (участникам), но и многим контрагентам" <*>. Думается, что "заботиться" участникам имущественного оборота придется не только о законности содержания учредительных документов, но и о соблюдении установленных Законом условий и порядка реорганизации.
--------------------------------
<*> См.: Иванов А. Не стал ли порядок образования юридических лиц явочным? // www.balfort.com/ru/news/legalpersons_sublaws.shtml [11.07.2002].
4. Заявление о государственной регистрации каждого вновь возникающего юридического лица, создаваемого путем реорганизации, должно быть подписано надлежащим заявителем. Таковым может быть только уполномоченное лицо в соответствии со ст. 9 комментируемого Закона. Круг лиц, которые могут быть уполномоченными для представления документов в регистрирующий орган, а также требования к оформлению документов, представляемых в регистрирующий орган, определены в п. 1 ст. 9 настоящего Закона. Как правило, к таким уполномоченным лицам относятся лица, в соответствии с законодательством являющиеся волеизъявляющими органами юридического лица (исполнительными органами) (см. ст. 9 и комментарий к ней).
При регистрации юридического лица, создаваемого путем реорганизации, надлежащими заявителями будут являться физическое лицо - учредитель юридического лица, создаваемого путем реорганизации, либо руководитель (исполнительный орган) юридического лица, выступающего учредителем регистрируемого юридического лица. Если у регистрируемого юридического лица, создаваемого путем реорганизации, несколько учредителей, то по смыслу п. 1 ст. 9 комментируемого Закона заявление должно быть подписано всеми учредителями создаваемого юридического лица.
В предусмотренных федеральными законами случаях могут быть прямо названы лицо или орган, которые должны осуществлять действия, связанные с государственной регистрацией юридического лица, создаваемого путем реорганизации. В силу таких указаний данные лицо или орган являются уполномоченными на подписание заявления о регистрации. Так, при слиянии обществ с ограниченной ответственностью "единоличный исполнительный орган общества, создаваемого в результате слияния, осуществляет действия, связанные с государственной регистрацией данного общества" (п. 4 ст. 52 Закона об обществах с ограниченной ответственностью). При преобразовании общества с ограниченной ответственностью участники юридического лица, создаваемого в результате преобразования, поручают соответствующему органу осуществить действия, связанные с государственной регистрацией юридического лица, создаваемого в результате преобразования (п. 3 ст. 56 Закона об обществах с ограниченной ответственностью).
В Законе о торгово-промышленных палатах прямо сказано, что для государственной регистрации палаты необходимо подать заявление учредителей торгово-промышленной палаты (п. 5 ст. 9 Закона). А для государственной регистрации общественного объединения подается заявление, подписанное членами постоянно действующего руководящего органа этого объединения (ч. 6 ст. 21 Закона об общественных объединениях).
В соответствии с этими нормами законов форма заявления о государственной регистрации создаваемых путем реорганизации торгово-промышленной палаты и общественного объединения, утвержденная Приказом Минюста России от 12 июля 2002 г. N 199, должна содержать нотариально удостоверенные подписи всех заявителей.
По смыслу п. 2 ст. 57 ГК РФ в случае принудительного разделения или выделения по решению суда действия по регистрации (в том числе подача заявления на регистрацию и представление документов) юридических лиц, создаваемых путем такого разделения или выделения, должен осуществлять назначаемый судом внешний управляющий.
5. Безусловно, самыми важными для создаваемого юридического лица документами, - и юридические лица, создаваемые путем реорганизации здесь не исключение, - являются учредительные документы данного юридического лица, поскольку именно на основании учредительных документов юридическое лицо действует после его создания и регистрации (ст. 52 ГК). Исключение составляют лишь случаи, когда законом предусмотрено, что юридическое лицо, не являющееся коммерческой организацией, может действовать на основании общего положения об организациях данного вида.
Именно поэтому вместе с заявлением о регистрации юридических лиц, создаваемых путем реорганизации, в регистрирующий орган представляются учредительные документы каждого вновь возникающего юридического лица, создаваемого путем реорганизации, при этом необходимо представить подлинники или нотариально удостоверенные копии данных документов (подп. "б" п. 1 комментируемой статьи) <*>.
--------------------------------
<*> Статья 78 Основ законодательства о нотариате устанавливает, что верность копии документа, выданного гражданином, свидетельствуется нотариусом в тех случаях, когда подлинность подписи гражданина на документе засвидетельствована нотариусом или должностным лицом предприятия, учреждения, организации по месту работы, учебы или жительства гражданина. Следовательно, если участниками учредительного договора, например, общества с ограниченной ответственностью, являются только граждане, то нотариус удостоверит копию только договора, который как сделка удостоверен нотариально, поскольку вряд ли возможна ситуация, когда подписи участников учредительного договора будут удостоверены, например, директором жилищно-эксплуатационной организации.
В законодательстве предусмотрены особые правила в отношении учредительных документов юридических лиц, создаваемых в результате реорганизации в форме слияния. Закон об обществах с ограниченной ответственностью (п. 3 ст. 52) предусматривает, что при слиянии обществ с ограниченной ответственностью договор о слиянии является наряду с уставом учредительным документом создаваемого в результате слияния общества и должен соответствовать всем требованиям, предъявляемым ГК РФ и Законом об обществах с ограниченной ответственностью к учредительному договору.
Данное правило отсутствует в отношении договора слияния акционерных обществ, заключение которого также предусмотрено при слиянии акционерных обществ (ст. 16 Закона об акционерных обществах), поскольку законодательством предусмотрено, что единственным учредительным документом акционерного общества является его устав (п. 3 ст. 98 ГК; ст. 11 Закона об акционерных обществах).
Относительно договора о слиянии обществ с ограниченной ответственностью в отдельных комментариях к Закону о регистрации юридических лиц указывается, что такой договор отнесен к числу учредительных документов, и представление его "обязательно в соответствии как с подп. "б", так и подп. "г" комментируемой статьи" <*>. Однако неясно, необходимо ли такой договор представлять в двух экземплярах. В любом случае, когда такой договор представляется в соответствии с п. "б", то необходимо представить подлинник или нотариально заверенную копию договора. Если же речь идет о представлении договора в соответствии с п. "г", то в Законе отсутствует указание на то, в какой форме он должен быть представлен.
--------------------------------
<*> См.: Комментарий к Федеральному закону "О государственной регистрации юридических лиц" / Под общ. ред. М.Ю. Тихомирова. М., 2001. С. 50; Залесский В.В. Комментарий к Закону "О государственной регистрации юридических лиц". М.: Юстицинформ, 2002. С. 69.
Представляется, что независимо от того, какие учредительные документы предусмотрены законодательством для того или иного вида юридического лица, в том случае, если такое юридическое лицо создается путем реорганизации, его учредительные документы (наряду с передаточным актом и разделительным балансом) должны содержать положения о правопреемстве по всем правам и обязательствам юридических лиц, в результате реорганизации которых данное юридическое лицо создано.
6. Наряду с другими документами, представляемыми для государственной регистрации юридического лица, создаваемого путем преобразования, слияния, разделения, выделения (еще раз отметим, что только при таких способах реорганизации появляются вновь создаваемые юридические лица), в регистрирующий орган представляется решение о реорганизации юридического лица (подп. "в" п. 1 комментируемой статьи).
Указанное решение может быть представлено в виде протокола коллегиального органа реорганизуемого юридического лица, в виде соответствующего приказа (распоряжения, постановления) уполномоченного на то иного органа реорганизуемого юридического лица или решения собственника (учредителя, участника) реорганизуемого юридического лица в зависимости от того, к чьей компетенции относится принятие данного решения в отношении того или иного вида юридического лица.
Кто может принять решение о реорганизации юридического лица, установлено соответствующими федеральными законами, а в случаях, прямо предусмотренных этими законами, может определяться учредительными документами юридического лица.
Решение о реорганизации акционерного общества относится к исключительной компетенции общего собрания акционеров и принимается только по предложению совета директоров большинством в три четверти голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров (п. 1 ст. 103 ГК; подп. 2 п. 1, п. 2 ст. 48, п. п. 3, 4 ст. 49 Закона об акционерных обществах). Необходимо учитывать, что преобразоваться акционерное общество может только в общество с ограниченной ответственностью или производственный кооператив, а по единогласному решению всех акционеров - в некоммерческое партнерство (п. 2 ст. 104 ГК; п. 1 ст. 20 Закона об акционерных обществах).
Принятие решения о реорганизации общества с ограниченной ответственностью относится к компетенции общего собрания участников общества, причем принять такое решение участники могут только единогласно. При этом преобразоваться общество с ограниченной ответственностью может только в акционерное общество, производственный кооператив или общество с дополнительной ответственностью (п. 3 ст. 91, ст. 92 ГК; п. 2 ст. 33, п. 8 ст. 37, ст. 56 Закона об обществах с ограниченной ответственностью).
Принятие решения о реорганизации производственного кооператива относится к исключительной компетенции общего собрания членов кооператива. Такое решение принимается тремя четвертями голосов присутствующих на общем собрании членов кооператива, а решение о преобразовании - единогласно, при этом преобразоваться кооператив может только в хозяйственное товарищество или общество (п. 3 ст. 110, ст. 112 ГК; п. п. 1, 2 ст. 15, п. 5 ст. 26 Закона о производственных кооперативах; п. 8 ст. 41 Закона о сельскохозяйственной кооперации).
Принять решение о реорганизации государственного или муниципального унитарного предприятия может только собственник имущества, находящегося в хозяйственном ведении или оперативном управлении такого предприятия. От имени собственника данный вопрос решает уполномоченный на то государственный орган или орган местного самоуправления (ст. 114, п. 1 ст. 295 ГК; п. 1 ст. 29 Закона об унитарных предприятиях).
В отношении федеральных унитарных предприятий от имени собственника такое решение принимает Правительство РФ (см. Постановление Правительства РФ от 14 апреля 2003 г. N 217).
Преобразоваться государственное и муниципальное унитарное предприятие может только в учреждение (ст. 34 Закона об унитарных предприятиях) и открытое акционерное общество, что является одним из способов приватизации (см. ст. 13 Федерального закона "О приватизации государственного и муниципального имущества" <*>).
--------------------------------
<*> Собрание законодательства Российской Федерации. 2002. N 4. Ст. 251.
К компетенции высшего органа управления любой некоммерческой организации (за исключением потребительского кооператива) относится решение вопроса о реорганизации некоммерческой организации (п. 3 ст. 29 Закона о некоммерческих организациях). При этом решение о преобразовании некоммерческого партнерства принимается учредителями единогласно, ассоциации (союза) - всеми членами, заключившими договор о ее создании. Решение о преобразовании учреждения принимается его собственником, а решение о преобразовании автономной некоммерческой организации - ее высшим органом управления в порядке, предусмотренном уставом автономной некоммерческой организации.
Некоммерческое партнерство вправе преобразоваться в общественную или автономную некоммерческую организацию. Учреждение и ассоциация могут быть преобразованы в автономную некоммерческую организацию, хозяйственное общество (ассоциация также - в товарищество). Автономная некоммерческая организация вправе преобразоваться в общественную организацию.
Все указанные виды некоммерческих организаций могут также преобразовываться в фонды. Однако фонды в свою очередь не могут преобразовываться в другие виды юридических лиц (ст. 17 Закона о некоммерческих организациях).
Принятие решения о реорганизации садоводческого, огороднического или дачного некоммерческого объединения граждан относится к компетенции общего собрания членов такого объединения (собрания уполномоченных), при этом решение принимается большинством в две трети голосов (ст. 21 Закона о садоводческих объединениях).
Реорганизация потребительского общества осуществляется по решению общего собрания пайщиков данного потребительского общества. Решение о преобразовании должно быть принято по единогласному решению всех пайщиков (п. 2 ст. 16, п. 2 ст. 29 Закона о потребительской кооперации). Реорганизация общественного объединения осуществляется по решению съезда (конференции) или общего собрания (ст. 25 Закона об общественных объединениях).
Решение о реорганизации товарищества собственников жилья относится к исключительной компетенции общего собрания членов товарищества (п. 3 ст. 34 Закона о товариществах собственников жилья). Закон