"вызывное производство в гражданском процессе" (аргунов в.в.) ("городец", 2006)

советских республик: Текст и практический комментарий / Под ред. А. Малицкого С. 275; Агарков М.М. Учение о ценных бумагах. С. 106; Лесницкая Л.Ф. Указ. соч. С. 156.
<**> Гордон В.М. Амортизация бумаг на предъявителя. С. 23.
По нашему мнению, более обоснованно вынесение такого запрета вместе с запретом на исполнение по ценной бумаге, как это делается в гражданском процессе Германии. Во-первых, это позволяет максимально быстро объявить о запрете совершения сделок с утраченной ценной бумагой, что дает дополнительную гарантию прежде всего заявителю, заинтересованному в отсутствии добросовестных приобретателей ценной бумаги. Во-вторых, с точки зрения теории это позволяет четко отграничить обеспечительные меры и публичный судебный вызов, установив для каждого процессуального действия надлежащую регламентацию, соответствующую его правовой природе. Для того чтобы такой запрет стал известен держателю и всем третьим лицам - потенциальным добросовестным приобретателям, определение суда о принятых обеспечительных мерах подлежит публикации в порядке, аналогичном объявлению публичного вызова. Отсутствие публичного объявления запрета привело бы к значительному ущемлению прав добросовестного приобретателя ценной бумаги.
Данный порядок обусловлен прежде всего хорошей организацией системы средств массовой информации: как уже указывалось, в Германии для этого существует специальный федеральный бюллетень, в котором объявляются все публичные вызовы (не только в связи с утратой ценных бумаг), а также многочисленные средства публичного информирования на уровне земель. Порядок дачи публикаций об утраченных ценных бумагах давно отработан на практике и является по сути своей частью системы оборота ценных бумаг.
Безусловно, для осуществления публикаций необходимы и дополнительные средства заявителя.
В Австрии какого-либо отдельного судебного акта о запрещении исполнения по бумаге не выносится и не публикуется. Определение суда об открытии вызывного производства (Aufgebotsedikt) одновременно является основанием запрета на осуществление платежа по бумаге. Обязанность по соблюдению запрета возникает у должника с момента доставления ему эдикта либо его публикации. На основании данного эдикта обязанное по бумаге лицо не имеет права осуществлять по ней (а также по процентным, рентным и дивидендным купонам) исполнение, не может осуществлять действий по обмену и выдаче новых купонов по бумаге. Запрет действует до момента прекращения вызывного производства либо до провозглашения ценной бумаги утратившей силу (абз. 2 § 9 Закона о признании ценных бумаг утратившими силу).
В отношении векселей, чеков, а также складских свидетельств, передаваемых посредством индоссамента, заявитель может требовать исполнения по ним, предварительно предоставив надлежащее обеспечение. Суд по ходатайству заявителя может временно запретить плательщику по чеку совершать платеж. Такой запрет не действует в отношении самого заявителя (§ 59 австрийского Закона о чеках).
Согласно ст. 982 швейцарского Обязательственного закона, по ходатайству заявителя судья может запретить осуществлять исполнение по предъявительской ценной бумаге под угрозой двойного исполнения. Определение судьи о запрете исполнения выносится отдельно от публичного вызова. В отношении векселей, чеков и иных ордерных ценных бумаг также предусмотрена возможность воспрещения платежа наряду с обязанием должника внести сумму платежа в депозит суда (если срок платежа наступил) (ст. 1072) - но только как предварительные обеспечительные меры (Vorsorgliche Massnahmen).
Признавая, что запрет на исполнение по бумаге является самостоятельным процессуальным действием, которое должно быть осуществлено судом в максимально короткие сроки, считаем, что вопрос о публичном вызове суд не может разрешить так же быстро, как вопрос об обеспечительных мерах. До вынесения определения о производстве публикации суду необходимо выяснить круг заинтересованных лиц и как минимум провести опрос лица, выдавшего бумагу, и лица, обязанного по бумаге.
Следует законодательно установить обязанность лиц, выдавших бумагу, а также плательщиков по ней в кратчайший срок с момента получения определения о запрете исполнения по бумаге известить суд о наличии у них обязательства по ценной бумаге и ее погашении. Часто получается так, что еще до момента обращения в суд и вынесения определения о запрете исполнения ценная бумага предъявлена должнику и обязательство по ней погашено - в этом случае необходимости в вызывном производстве уже не существует и суд обязан прекратить процесс. Объявлять же публичный вызов до получения сведений о возможности исполнения по ценной бумаге нерационально с точки зрения процессуальной экономии средств заявителей и суда - "нет никакой необходимости давать публикацию и ждать три месяца со дня ее опубликования явки держателя документа" <*>.
--------------------------------
<*> Лесницкая Л.Ф. Указ. соч. С. 156; Белов В.А. Ценные бумаги в российском гражданском праве. С. 314; Крецу В.А. Охрана субъективных прав в порядке особого производства. С. 100.
Более того, лицо, выдавшее бумагу, и должник по бумаге могут предоставить суду дополнительные сведения о реквизитах ценной бумаги, которые не были указаны заявителем.
Что касается объявления о недействительности всех сделок с утраченными ценными бумагами, то оно должно быть включено в объявление о вызове неизвестного держателя. Нельзя согласиться с предложением В.А. Белова об отдельной публикации такого объявления <*>. В России пока еще отсутствуют экономические и организационные предпосылки для введения сложной системы публикаций по утраченным ценным бумагам, существующей в Германии и Австрии. В будущем же за образец следует взять германскую систему публикаций о запретах как наиболее разумно учитывающую интересы заявителя и добросовестного приобретателя утраченной бумаги.
--------------------------------
<*> См.: Белов В.А. Ценные бумаги в российском гражданском праве. С. 314.
При таких обстоятельствах правила о вынесении судом запрета на исполнение по утраченной ценной бумаге подлежат выделению в отдельную статью ГПК РФ.
В отношении векселей, срок платежа по которым наступил, и чеков, по которым срок платежа не пропущен, полезно предусмотреть возможность получения платежа по ним взамен предоставления встречного обеспечения, равноценного сумме долга. Должник, удовлетворивший данное требование заявителя, освобождается в дальнейшем от оплаты по чеку (векселю).
Данную норму наряду с некоторыми другими предписаниями, изменяющими общие правила вызывного производства, следует закрепить в материальном законодательстве в особой статье, посвященной восстановлению прав по утраченному векселю (чеку). В отношении векселя это будет Постановление ЦИК и СНК СССР "О введении в действие Положения о переводном и простом векселе" от 7 августа 1937 г. N 104/1341, в отношении чека - § 5 гл. 46 ГК РФ.
Публичный судебный вызов. Наряду с определением об обеспечительных мерах суд должен вынести определение о публичном вызове неизвестного держателя документа для предъявления своих прав на него. Данное определение также является действием по подготовке дела к судебному разбирательству и выносится единолично. Как уже указывалось, такое определение может быть вынесено только после проведения опроса лица, выдавшего бумагу, и лица, обязанного по бумаге на предмет получения сведений о ценной бумаге и возможности исполнения по ней.
В случае, если судом будет выяснено, что исполнение по ценной бумаге произведено и бумага погашена, надобность в вызывном производстве отпадает. В литературе имеются две точки зрения на действия суда в данной ситуации: суд должен отказать в признании ценной бумаги уничтоженной <*>; суд должен прекратить производство по делу <**>. Полагаем, что верной является вторая точка зрения, так как разрешение судом дела по существу нецелесообразно, более того, невозможно за отсутствием предмета рассмотрения - неоспариваемого субъективного права заявителя из ценной бумаги. Дело подлежит прекращению по п. 1 ч. 2 ст. 220 ГПК РФ как не подлежащее рассмотрению и разрешению в суде в порядке гражданского судопроизводства. При этом прекращение вызывного производства никоим образом не затрагивает права лица, утратившего бумагу, предъявить иск в общем порядке к держателю, получившему по ней исполнение о взыскании убытков.
--------------------------------
<*> См.: Лесницкая Л.Ф. Указ. соч. С. 157.
<**> См.: Крецу В.А. Охрана субъективных прав в порядке особого производства. С. 104; Он же. Подготовка к судебному разбирательству дел о восстановлении прав по утраченным документам на предъявителя // Советская юстиция. 1980. N 14. С. 23.
Безусловно, определение о публичном вызове для признания ценных бумаг утратившими силу имеет свое специфическое содержание, обусловленное материально-правовым характером дел о восстановлении прав по утраченным ценным бумагам. Помимо общих реквизитов, таких как наименование и местонахождение лица, подавшего заявление, и суда, издавшего вызов, остальные общие правила содержания публичного вызова подлежат конкретизации.
В первую очередь в определении надлежит указать точное описание утраченной ценной бумаги, максимально полно обозначить ее реквизиты. Данные сведения суд получает из заявления о возбуждении вызывного производства, идеальным вариантом является, когда к заявлению приложена копия утраченной ценной бумаги, - в этом случае в определении указывается полный перечень реквизитов, установленный законом для конкретного вида бумаги. Вместе с тем заявление является не единственным источником сведений о реквизитах ценной бумаги, такие сведения суд получает и по результатам опроса лица, выдавшего бумагу, и лица, обязанного по ней.
Далее, в определении должен быть обозначен вызывной срок. Показательно, что в Германии и Австрии вопросы о вызывном сроке и порядке его исчисления подробно урегулированы процессуальным законодательством с учетом отдельных видов ценных бумаг. Отдельные статьи о вызывном сроке содержал и УГС (ст. 2061), а также Правила 1917 г. (ст. 6). В российском же ГПК на этот счет имеется всего одна лаконичная фраза и то в связи с содержанием определения о вызове. Такое положение вещей нельзя признать удовлетворительным.
Необходимыми реквизитами публичного вызова являются также требование представить ценную бумагу в суд либо предъявить возражения против поданного заявления о вызывном производстве; предупреждение, что по истечении вызывного срока ценная бумага будет объявлена утратившей силу (недействительной) - так называемый ущерб в правах (§ 1008 ГПК Германии, § 5 австрийского Закона о признании ценных бумаг утратившими силу).
К сожалению, российский ГПК не содержит одного из этих реквизитов - предупреждение неизвестного держателя об утрате им прав из ценной бумаги по истечении вызывного срока. Последствием вызывного производства является признание лица, не заявившего своих прав в срок, назначенный судом, утратившим эти права. Именно предоставление возможности заявить права и предупреждение об утрате прав - сущностные черты публичного вызова, имманентные его природе с самого момента его возникновения и признаваемые всеми учеными, когда-либо касавшимися изучения данного явления <*>.
--------------------------------
<*> Daude P. Op. cit. S. 1 - 3; Bindschedler K. Op. cit. S. 11 - 12; Koch C.F. Op. cit. S. 903; Bergmann F.C. Grundriss einer Theorie des deutschen Zivilprozesses. S. 259 - 260 (Переиздание 1973 г.); Haase C.A. Op. cit. S. 161; Fitting H. Lehrbucher des Deutschen Reichrechtes. Der Reichs-Zivilprozess. Berlin, 1900. S. 718 - 719; Musielak H.-J. Op. cit. S. 2438; Zoller R. Op. cit. S. 2386; Rosenberg L., Schwab K.H., Gottwald P. Op. cit. S. 1240.
Как указывает В.В. Ярков, остается актуальным указание на то, что публикация должна без каких-либо исключений содержать все реквизиты, предусмотренные ст. 296 ГПК РФ и определением о публичном вызове <*>.
--------------------------------
<*> См.: Ярков В.В. Указ. соч. С. 44.
Полагаем, в целях исключения ошибок со стороны заявителя в содержании объявления, в определении суда должен указываться полный текст публикации, который без каких-либо изменений и дополнений должен воспроизводиться в газетном объявлении о вызове.
Вызывной срок. Как известно, действующий ГПК РФ устанавливает единый жесткий трехмесячный срок независимо от вида ценной бумаги, подлежащей амортизации. Началом течения такого срока считается день публикации о вызове.
Европейские законодательства гораздо подробнее регулируют данный вопрос, устанавливая различные вызывные сроки и порядок их исчисления в зависимости от конкретного вида ценной бумаги.
В соответствии с § 1015 ГПК Германии вызывной срок при амортизации ценных бумаг должен быть не менее шести месяцев. Вместе с тем вызывное заседание не может назначаться более чем на один год вперед, и, если оно не может быть назначено в указанных пределах, вызов считается недопустимым. Другими словами, вызывной срок может варьироваться от шести месяцев до одного года <*>. Уже из данного общего положения следует, что установление вызывного срока зависит от суда в каждом конкретном случае по обстоятельствам дела.
--------------------------------
<*> Musielak H.-J. Op. cit. S. 2460.
Более того, в отношении отдельных видов ценных бумаг установлены укороченные вызывные сроки, что обусловлено материально-правовой природой таких бумаг.
В отношении утраченных чеков вызывной срок должен составлять не менее двух месяцев (абз. 1 § 59 германского Закона о чеках).
Законодательством земель возможно установление иных вызывных сроков в отношении ипотечных свидетельств (§ 1162 ГГУ).
В соответствии с § 7 австрийского Закона 1951 г. вызывной срок для документов на предъявителя, для ордерных ценных бумаг с бланковым индоссаментом, а также процентных, дивидендных и рентных купонов на предъявителя составляет один год.
Для складских свидетельств, передаваемых посредством индоссамента, вызывной срок равен двум месяцам, для всех остальных ценных бумаг он составляет шесть месяцев.
В соответствии со ст. 90 австрийского Закона о векселях, ст. 59 австрийского Закона о чеках в отношении вызывного производства по указанным ценным бумагам применяются общие правила Закона о признании ценных бумаг утратившими силу, за исключением особых предписаний. К таким особым предписаниям относится и установление вызывного срока - он равен двум месяцам.
В соответствии со ст. 983 швейцарского Обязательственного закона, вызывной срок в отношении ценных бумаг на предъявителя составляет минимум шесть месяцев.
Для векселей и чеков в Швейцарии также установлены специальные вызывные сроки: минимум три месяца и максимум один год (ст. 1075, 1143). При этом судья не связан минимальным