Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 24.07.2014 по делу n А82-15961/2011. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

инстанции  был сделан обоснованный вывод о недоказанности Обществом  факта выполнения спорных работ субподрядчиком ООО «Ярославь-2000" и его субподрядчиком ООО "Ярстройдизайн».

Так, из протоколов допроса свидетелей Жестакова В.В. и  Догадкина В.А.  следует, что Общество располагало своим оборудованием и работниками, работники других организаций никогда не привлекались на вдавливание и забивку свай, всегда данные работы делали своими силами, перевозку свайного оборудования также осуществляли силами и техникой Общества. Догадкин В.А., работавший, в том числе, на объекте «Жилой комплекс с подземной автостоянкой по ул. Пионерская (строение 1 и 2) в г. Ярославле», показал, что работали постоянные бригады ЯСУ «ГСФС» в фирменной спецодежде, копер и СВУ-В-6 были свои, данные о забивке свай он ежедневно сообщал начальнику участка и прорабу заказчика. Организации ООО «Ярославль-2000», ООО НПП «Химкомплект», ООО «Благовест», ООО «СтайлПрофи», ООО «Авто-трейд», ООО «Ярстройдизайн», ООО «Стройком», ООО «Спецпромстрой» не знакомы, данные организации участия в производстве работ не принимали.

Показания директора  Общества Варина А.В. о том, что установка СВУ-В-6 сдавалась в аренду субподрячику ООО «Ярославль-2000», лишает смысла довод Общества о необходимости привлечения субподрядных организаций в связи с нехваткой сваевдавливающих установок и работников. Варин А.В. фактически подписывал готовые документы.

Как следует из показаний директора ООО «Ярославль-2000» Глызина В.В., а также документов по выполнению строительных работ, сведений налоговых органов об отсутствии материальных и трудовых ресурсов у данной организации, ООО «Ярославль-2000» фактически не выполняло и не могло выполнять спорные субподрядные работы.

Поименованный в документах субсубподрядчик ООО «Ярстройдизайн» также не мог выполнять указанные работы, так как согласно налоговой и бухгалтерской отчетности не имеет людских ресурсов и техники для вдавливания свай. По данным налоговых органов ООО «Ярстройдизайн» состоит на налоговом учете с 2006,  среднесписочная численность работников - 2 человека, отчетность за 2007   сдана с минимальными показателями.

Кроме того, ООО «Ярстройдизайн» уже являлось стороной по делу №А82-14601/2008-99 о получении необоснованной налоговой выгоды (решение Арбитражного суда Ярославской области от 29.09.2009). Указанным решением суда установлено и подтверждено, что Слетов В.Е., выступающий руководителем ООО «Ярстройдизайн», предоставил свои паспортные данные для регистрации организации за вознаграждение, предпринимательской деятельностью от имени ООО «Ярстройдизайн» он не занимался, документы по хозяйственным операциям не подписывал.

Анализ операций по расчетным счетам свидетельствует, что данные организации не осуществляют расчетов, свидетельствующих о ведении реальной хозяйственной деятельности (арендных и коммунальных платежей, выплаты заработной платы, хозяйственных расходов), организации являлись транзитерами денежных средств, которые затем обналичивались.

Отсутствие расхождений в количестве забитых свай в целом по двум налоговым периодам 2007 и 2008 позицию Общества  также не подтверждает,  поскольку объемы выполненных работ должны соответствовать объемам, указанным в актах выполненных работ по месяцам. Несоответствие объемов работ, отраженных в актах, фактическим объемам работ по периодам  в данном случае не свидетельствует о невозможности самостоятельного выполнения Обществом работ в этих периодах без привлечения субподрядчиков. Таким образом, как правильно указал суд первой инстанции, спорные работы выполнены самим Обществом, а не указанными субподрядными организациями.

5. Объект «Реконструкция кинотеатра «Победа» под многофункциональный комплекс с инженерными коммуникациями в г.Ярославле».

В соответствии с договором подряда № 6-33 от 29.09.2006 (с  дополнительными соглашениями) субподрядчик Общество обязалось  выполнить работы для генподрядчика ООО «Универсал-76» на строительном объекте «Реконструкция кинотеатра «Победа» под многофункциональный комплекс с инженерными коммуникациями в г. Ярославле».

По условиям договора Общество принимает на себя обязательства по устройству котлована, вдавливанию забивке свай, проведению динамических испытаний свай на указанном объекте. Стоимость работ составляет 4 662 082,10 руб. (с НДС) без учета стоимости свай и срубки голов свай.

В стоимость работ входят следующие работы:

- разработка грунта с погрузкой на автомобили-самосвалы экскаваторами;

- добор грунта вручную, погрузка экскаватором;

- перевозка грунта на расстояние до 10км;

- перевозка песка для устройства подсыпки под копры (с учетом стоимости песка);

- перевозка СВУ, копра на объект и обратно;

- вдавливание свай С90.30-6у, забивка свай С90.30-6у;

- динамические испытания.

Работы сданы Обществом заказчику ООО «Универсал-76» на основании актов о приемке выполненных работ № 4 от 31.01.2007,  № 13 от 28.02.2007, №17 от 28.03.2007, № 21 от 27.04.2007, № 39 от 30.06.2007,  № 45 от 31.07.2007,  №53 от 31.08.2007, № 70 от 31.12.2007.

В рамках договора № 6-33 от 29.09.2006 Общество заключило договоры на субподрядные работы:

- № 03-2007 от 01.02.2007 с ООО «Ярославль-2000» на устройство котлована на указанном объекте. Срок выполнения работ 1 месяц, стоимость работ составляет 125 руб. х 16 000м3 = 2 000 000 руб., в т.ч. НДС 305 085 руб. Согласно акту от 28.02.2007 выполнены работы по разработке грунта в количестве 16 000 м3 с погрузкой в автосамосвалы и отвозкой на сумму 2000000 руб. с НДС;

- № 06-2007 от 28.09.2007 с ООО «Ярославль-2000» на выполнение работ по вдавливанию установкой СВУ-В-6 и забивке свай с выполнением сопутствующих работ на объектах. Стоимость работ составляет 1300 руб. х 750м = 975 000 руб. Согласно акту  от 31.10.2007 выполнены работы по вдавливанию свай длиной 7м и 9м в количестве 750 п. м на сумму 975 000 руб., в т.ч. НДС 148728,81 руб.

Затраты по данным договорам в сумме 2 521 186 руб. включены Обществом в расходы в целях исчисления  налога на прибыль,  применены также налоговые вычеты по НДС  в сумме 453 813,66 руб.

В соответствии с представленными ООО «Ярославль-2000» документами им для выполнения работ были привлечены субподрядные организации.

На основании договора подряда № 02/07 от 01.02.2007 ООО «СпецПромСтрой» (ИНН: 760 4066173) принимает на себя обязательства по устройству котлована на строительном объекте «Реконструкция кинотеатра «Победа» под многофункциональный комплекс с инженерными коммуникациями в г. Ярославле».

Срок выполнения работ 1 месяц.

Стоимость работ определена договорной ценой 122 руб. ля за 1 м 3 разработанного грунта с отвозкой автосамосвалами и составляет 122 руб. х 16000м3 = 1 952 000 руб., в том числе НДС 297 762,71 руб. (т. 8, л.д. 131-134).

Работы сданы по акту выполненных работ N 2 от 28.02.2007 на сумму 1952000 руб., в том числе НДС 297 762,71 руб., счет-фактура № КМ-1256 от 28.02.2007.

ООО «СпецПромСтрой» состоит на налоговом учете в Межрайонной ИФНС России № 5 по Ярославской области с момента регистрации 21.05.2004, вид деятельности - производство общестроительных работ. За 2007  представлялась отчетность с минимальными показателями, согласно отчетности организация не имеет транспортных средств, спецтехники, имущество отсутствует. Среднесписочная численность работников за 2007 год - 1 человек. Руководителем является Остапенко А.В., являющийся «массовым» учредителем и руководителем, организация зарегистрирована по адресу «массовой» регистрации г. Ярославль, ул. Свердлова, 34.

Согласно протоколу допроса Остапенко Алексея Валерьевича от 05.03.2010,   он представлял свои сведения за вознаграждение для регистрации на его имя организаций (более 30 организаций). Наименований, местонахождения, видов осуществляемой деятельности этих организаций не знает. Оформлением документов занимались юридические формы, в том числе на ул. Свободы, 40/3б (сотрудник - Анатолий Неустроев). ООО «СпецПромСтрой» ему не знакомо, сотрудники, руководители организации не известны, с сотрудниками организации никаких отношений не имел. Сам он фактически не являлся ни руководителем, ни сотрудником, наименований зарегистрированных на его имя организаций не помнит. Финансово-хозяйственных документов, в том числе договоров, счетов-фактур, накладных, актов выполненных работ, справок о стоимости выполненных работ и затрат от имени ООО «СпецПромСтрой» он не подписывал, бухгалтерскую и налоговую отчетность от имени ООО «СпецПромСтрой» не подписывал, доверенность на право осуществления деятельности ООО «СпецПромСтрой» не выдавал.

Визуально подписи Остапенко А.В. в протоколе допроса и в документах по субподрядным работам значительно отличаются. Почерковедческая экспертиза не проводилась.

29.03.2007 Общество перечислило 2 000 000 руб. на расчетный счет ООО «Ярославль-2000», в тот же день данные средства были направлены в сумме 1000000 руб. на счет ИП Глызина В.В. и остаток в адрес ООО «СпецПромСтрой» с назначением платежа «Работы по акту №2 от 28.02.2007»; дальнейшие расчеты отсутствуют. Данные денежные средства были обналичены Степановым Алексеем Станиславовичем (бывший руководитель ООО «СпецПромСтрой»).

Согласно протоколу допроса Степанова А.С., он давал ООО «СпецПромСтрой» беспроцентный заем, на какой срок, наличными или безналичным платежом - не помнит. Возврат осуществлялся на пластиковую карту ОАО «Ярсоцбанк», денежные средства он снимал лично, далее они использовались на хозяйственные нужды, пластиковую карточку выкинул. Организация ООО «Ярославль-2000» и руководитель Глызин В.В. Степанову А.С. знакомы, также знакома организация ЗАО «ЯСУ «Гидроспецфундаментстрой», с Буджиашвили Д.А. и Анохиной Н.А. знаком лично (протокол допроса свидетеля № 571 от 19.05.2011).

Из анализа движения денежных средств по расчетному счету следует, что  перечисление денежных средств на расчетный счет ООО «Ярославль-2000» носило транзитный характер, а анализ  денежных потоков подтверждает отсутствие у контрагентов  ООО «Ярославль-2000» реальной хозяйственной деятельности: отсутствуют платежи за аренду помещений, складов, строительной техники, на оплату коммунальных платежей и прочие.

С субподрядчиком ООО «СтайлПрофи» (ИНН: 7604105418) ООО «Ярославль-2000» заключило договор подряда № 18 от 28.09.2007 на вдавливание свай установкой СВУ-В-6 с выполнением сопутствующих работ на указанном объекте. Общая сумма по данному договору определяется актом о приемке работ.

Согласно акту о приемке выполненных работ от 31.10.2007 произведено вдавливание свай длиной 7м и 9м в количестве 750 п. м на сумму 960 375 руб., в т.ч. НДС 146 497,88 руб.  

ООО «СтайлПрофи» состоит на налоговом учете в Межрайонной ИФНС России № 5 по Ярославской области с момента регистрации 29.03.2007, вид деятельности - производство общестроительных работ по возведению зданий. Представленная отчетность содержит минимальные показатели, налоговая декларация по НДС за октябрь 2007 не представлена. Согласно отчетности, организация не имеет транспортных средств, имущества, среднесписочная численность работников за 2007 - 1 человек. Руководителем является «массовый» учредитель и руководитель Голубев А.А.

Из  протокола допроса Голубева Александра Анатольевича № 08-05/02/58 от 27.08.2010 следует, что в 2007 он предоставлял за денежное вознаграждение свой паспорт для регистрации организации, название которой не помнит. По сведениям ОВД и налоговых органов на его имя зарегистрировано много организаций, в том числе ООО «СтайлПрофи», к которым он никакого отношения не имел и не имеет.

Из анализа движения средств по расчетному счету ООО «СтайлПрофи» усматривается транзитный характер поступлений и обналичивания денежных средств через   ООО «Ярфинторг» и ООО «Лига».

Кроме того, из протоколов допроса свидетелей Жестакова В.В., Догадкина В.А., Глызина В.В., Варина А.В. следует, что договор по вдавливанию свай носил фиктивный характер, фактически все работ выполнены самим Обществом, которое имело для этого необходимую технику и персонал.

Руководитель ООО «Ярославль-2000» Глызин В.В. не отрицает, что самостоятельно не выполнял подрядные работы по договорам с Обществом.

Напротив, Общество имело автосамосвалы, экскаваторы (в том числе на основании договора аренды строительной техники) и использовало их в собственной деятельности, то есть, в отличие от субподрядных организаций, располагало необходимой техникой и кадрами для выполнения спорных работ.

При таких обстоятельствах судом первой инстанции был сделан  правильный вывод о наличии согласованных действий между Обществом, ООО «Ярославль-2000» и ООО «СпецПромСтрой» и получение Обществом необоснованной налоговой выгоды. Выполнение данных работ именно субподрядными организациями ООО «Ярославль-2000» и ООО «СпецПромСтрой»  налогоплательщиком  не  подтверждено.

6. Объект «Жилой комплекс из восьми многоквартирных сблокированных жилых домов по улице Розы Люксембург, дом 60 в городе Тверь».

Между Обществом (подрядчик) и ООО Строительная компания «Вертикаль» (заказчик) заключен договор подряда № 7-17 от 01.01.2007 на выполнение подрядчиком работ по вдавливанию установкой СВУ-В-6 свай марки С40.30-1 в количестве 1100 шт. и марки С30.30-1 в количестве 300 шт. на объекте «Жилой комплекс из восьми многоквартирных сблокированных жилых домов по улице Розы Люксембург, дом 60 в городе Тверь».

Общая стоимость работ по договору составляет 14 264 700 руб. (с НДС) и включает в себя:

- стоимость вдавливания свай - 13 114 700 руб. (с НДС),

- стоимость перевозки СВУ-В-6 на объект и обратно - 460 000 руб. (с НДС),

- стоимость работы передвижной электростанции - 480 000 руб. (с НДС),

- стоимость командировочных расходов бригады из 5 человек за 60 календарных дней - 60 000 руб. (с НДС),

- стоимость проживания в гостинице бригады из 5 человек за 60 календарных дней - 150 000 руб. (с НДС).

Работы за 2007  сданы Обществом заказчику по актам о приемке выполненных работ № 63 от 31.10.2007 на сумму 774 332,50 руб. (в т.ч. НДС 118118,52 руб.),  № 66 от 30.11.2007 на сумму 3 482 593,89 руб. (в т.ч. НДС 531243,14 руб.), № 71 от 29.12.2007 на сумму 4 382 906,85 руб. (в т.ч. НДС 668579,01 руб.).

Затрат по субподрядным работам Общество за 2007  не заявляло.

За 2008 работы сданы заказчику по актам о приемке выполненных работ  №3 о 31.01.2008, № 3 от 28.02.2008, № 4 от 31.03.2008, б/н от 30.04.2008, б/н от 31.05.2008, б/н от 30.06.2008, б/н от 31.07.2008 на общую сумму 11 578 357,35 руб. (в т.ч. НДС).

В рамках данного договора за 2008 Обществом были учтены в целях налогообложения прибыли и исчисления НДС расходы по привлеченным субподрядным организациям на общую сумму 9 682 400 руб. (8 205 424 руб. затрат и НДС - 1 476 976 руб.).

По договору № 41-2007 от 03.12.2007 с субподрядчиком ООО «СУ №2 «Гидроспецфундаментстрой» субподрядчик принимает на себя обязательство