Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 24.07.2014 по делу n А82-15961/2011. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

доставка СВУ на объект и обратно осуществлялась собственными силами и транспортом, динамические испытания на объекте «Реконструкция здания «Ярхимпромстрой» по ул. Победы в г. Ярославле проводилась бригадой Общества самостоятельно.

Согласно протоколу допроса № 520 от 05.04.2011 Лагунина Алексея Вячеславовича (руководитель ООО «Мариан») работы на объекте «Реконструкция здания «Ярхимпромстрой» по ул. Победы в г. Ярославле курировали Поливанчук Петр Петрович (главный инженер) и Мохов Владимир Николаевич  (начальник  участка). Общество было  подрядчиком  на фундамент, на них вышли, так как они монополисты по вдавливанию свай СВУ, есть кадры. На объекте была охранная компания «Регион защита», пропуска не выдавались, работников подрядчика знали в лицо. Общество о привлечении субподрядчика не уведомлял, работы по вдавливанию свай вели 2 человека.

Допрошенный в качестве свидетеля главный инженер ООО «Мариан» Поливанчук Петр Петрович (протокол допроса  №597 от 06.04.2011) сообщил,  что на объекте «Реконструкция здания «Ярхимпромстрой» по ул. Победы присутствовал полный рабочий день, со стороны ЗАО «ЯСУ ГСФС» контактировал с Вариным А.В. С мастером и прорабом ЗАО «ЯСУ ГСФС» контактировал Мохов Владимир Николаевич. Помнит, что бригада состояла из 4-6 человек, работали одни и те же люди. Поливанчук П.П. лично присутствовал на испытаниях. Бригадой Общества по договору с ООО «Мариан» были проведены следующие работы: земляные работы, вдавливание свай 74 шт установкой СВУ, сваи предоставляло ООО «Мариан», срубка оголовков, монтаж арматурных каркасов, бетонирование ростверков с установкой опалубков, гидроизоляция ростверков битумная, обратная засыпка песком (песок привозил ООО «Мариан»), засыпку производило ЗАО «ЯСУ ГСФС» их экскаватором. Динамические испытания свай проводили те же работники ЗАО «ЯСУ ГСФС», которые были не объекте, доставляли гидромолот - дополнительное оборудование к СВУ. Скважины бурили бурильной установкой (лидирующие скважины). На вопрос, присутствовали ли кроме бригады Общества на данном объекте другие организации, люди, Поливанчук П.П. ответил, что нет, постоянно присутствовала одна и та же бригада Общества. Сначала были при вдавливании свай 3-4 человека, включая прораба, затем еще 4 человека (машинист экскаватора, бетонщик, компрессовщик).

Таким  образом, работы на объекте «Реконструкция здания «Ярхимпромстрой» по ул. Победы в г. Ярославле» выполнялись Обществом собственными силами.

Свидетель Глызин Валерий Владимирович (директор ООО «Ярославль-2000», протокол допроса №571 от 31.03.2011)  показал, что является директором ООО «Ярославль-2000» с 2000 года, основными видами деятельности является сдача помещений в аренду, строительство, торговля. Строительной техники, имущества в собственности нет, приглашали для выполнения работ субподрядчиков. Кто был заказчиком в 2007-2008 - не помнит. Поиском субподрядчиком занимается  через знакомых по рекомендациям, или они сами связываются. С субподрядчиками договоры заключает когда лично, когда помощники по факту представления документов. Подписывает уже подписанные субподрядчиками договоры. Проверкой контрагента занимается не он. Работу по договорам с Обществом они выполняли с привлечением субподрядчиков, самостоятельных объемов по договорам не выполняли. Все работы по договорам принимал лично, подписывал акты. По объектам в других городах ездил, принимал лично. Контроль работ ежемесячный. Журнал производства работ он не вел. Относительно передачи свай: принимал не Глызин В.В., а от ЯСУ субподрядчик. По составлению актов, справок может пояснить финансовый директор Панкратов, Глызин В.В. только подписывал.

Согласно протоколу допроса свидетеля Варина Андрея Владимировича №599 от 31.05.2011 (генеральный директор Общества) он является совместителем в ООО «СУ №1 ГСФС», ООО «СУ №2 ГСФС», ООО «Фундамент-плюс», занимал в них руководящие должности. Удавалось совмещать по причине одного месторасположения, одного вида деятельности. В этих же организациях должности совмещали начальники участков, специфика работ данных организаций не разделялась, объекты распределялись Вариным А.В. исходя из принципа равномерности объемов. Решение о привлечении субподрядчиков принималось Вариным в случае необходимости. Кто рекомендовал субподрядчика ООО «Ярославль-2000», не помнит. Глызина В.В. знал до приглашения на субподряд. Взяли на субподряд, так как они сами предложили (больше никто не предлагал). На вопрос, сколько работников ООО «Ярославль-2000» было задействовано при выполнении субподрядных работ, каких специальностей, какую технику привлекали и т.п., Варин А.В. ответил, что он только подписывал акты, присутствовали на объектах и следили за работой работников начальники участков. СВУ была Общества, сдавали ее ООО «Ярославль-2000» в аренду, люди - работники ООО «Ярославль-2000». СВУ доставлялась по-разному в зависимости от объекта силами Общества или субподрядчика. Работу техники и работников контролировали прорабы, мастера, начальники участков, представители заказчика. Кроме Варина А.В. право подписи актов КС-2, справок КС-3 имел начальник производственного отдела Скорняков.

Из представленных ООО «Ярославль-2000» документов следует, что  субподрядчиком по договору №04-2007 было ООО «Ярстройдизайн» (ИНН: 7603032157). Между данными организациями был заключен договор подряда №05-2007 от 30.03.2007 на работы по вдавливанию свай установкой СВУ-В-6 с выполнением сопутствующих работ на объекте «Реконструкция здания «Ярхимпромстрой» по ул. Победы г. Ярославля». Стоимость работ 1235,59 руб. за 1пог.м свай + перевозка СВУ-В-6 + бурение лидирующих скважин 197,69 руб. за 1пог.м + динамические испытания 2075,80 руб. за 1 испытание + простой СВУ + разработка грунта котлована с отвозкой 163,10 руб. за 1м3 на общую сумму 734239,67 руб. Субподрядчик ООО «Ярстройдизайн» выставил акт от 30.04.2007 и счет-фактуру № 108 от 30.04.2007 на общую сумму 734 239,67 руб., в том числе НДС 112 002,66 руб.

Обществом произведено перечисление денежных средств на расчетный счет ООО «Ярославль-2000».

В свою очередь ООО «Ярославль-2000» в тот же день либо в течение 1-2 дней перечисляло денежные средства на счета следующих контрагентов: ИП Глызину В.В. - за товар и стройматериалы, ООО «СпецПромСтрой» - за работы, ИП Панкратову О.Е. - заем, ООО «Ярстройдизайн» - по актам, ООО «СПК «Благовест» - по актам.

Анализ дальнейшего движения финансовых потоков свидетельствует о том, что перечисленные на счета ООО «Ярославль-2000» денежные средства перенаправлялись либо на счета руководства ООО «Ярославль-2000», либо на счета ряда фирм-«однодневок», откуда обналичивались, либо далее на счета таких же фирм-«однодневок».

Денежные средства со счета ИП Глызина В.В. (директор ООО «Ярославль-2000») перечислялись ПЖСК «Строитель» (500 000 руб. и 164 000 руб. по договору уступки права требования за Глызина В.В.), ЯФ ОАО «Промсвязьбанк» (386 096 руб., 1 500 000 руб., 566 240 руб. - погашение процентов по кредитным договорам), 1 000 000 руб. снятие наличных.

Денежные средства от ООО «Ярстройдизайн» перечислялись:

- 1 830 000 руб. ООО «Технокоммерц» за выполненные работы,

- 520 000 руб. на картсчет Войцех В.Е.,

- 900 000 руб. и 600 000 руб. ООО «Агросервис» за выполненные работы;

- 404 000 руб. ООО «Строй-Тех» за работы;

- 960 000 руб. ООО «Агросервис» по договору подряда;

- 907 000 руб. и 1 900 000 руб. ООО «Строй-Тех» за работы.

Денежные средства со счета ООО «СПК Благовест» снимались по чекам на выдачу наличных денежных средств с комиссией за снятие:

- 16.07.2007 - 991 000 руб. Науменко;

- 24.07.2007 - 991 000 руб. (чек отсутствует);

- 15.08.2007 - 890 000 руб. Сокруто;

- 21.08.2007 - 1 080 000 руб. Панкратов;

- 20.11.2007 - 991 000 руб. Науменко;

- 20.12.2007 - 733 000ру. Сокруто;

- 24.12.2007 - 911 500 Сокруто.

Денежные средства со счета ИП Панкратова О.Е. (финансовый директор ООО «Ярославль-2000») перечислялись следующим получателям:

- 03.05.2007 - 400 000 руб. снятие наличных;

- 21.12.2007 - 208 335 руб. ЯФ ОАО «Промсвязьбанк» в погашение по кредитному договору.

Денежные средства со счета ООО «СпецПромСтрой» перечислялись Степанову А.С. в погашение задолженности по договору займа: 30.03.2007 - 500000 руб. и 02.04.2007 - 4 150 000 руб.

Свидетель Степанов Алексей Станиславович (бывший руководитель ООО «СпецПромСтрой», протокол допроса свидетеля № 571 от 19.05.2011)  пояснил, что он давал ООО «СпецПромСтрой» беспроцентный заем, на какой срок, наличными или безналичным платежом - не помнит. Возврат осуществлялся на пластиковую карту ОАО «Ярсоцбанк», денежные средства он снимал лично, далее они использовались на хозяйственные нужды, пластиковую карточку выкинул.  ООО «Ярославль-2000» и руководитель Глызин В.В. Степанову А.С. знакомы, также знакома организация ЗАО «ЯСУ "Гидроспецфундаментстрой», с Буджиашвили Д.А. и Анохиной Н.А. знаком лично.

При таких обстоятельствах Инспекцией был сделан вывод о том, что перечисление денежных средств на расчетный счет ООО «Ярославль-2000» носило транзитный характер, дальнейшее движение денежных средств производилось на счета взаимозависимых лиц ИП Глызина В.В. и ИП Панкратова О.Е. либо на счета фирм-«однодневок» с назначением платежа «за работы», срок проведения которых намного позже, нежели проведенные по договору с заказчиками, либо снимались по чекам. Анализ денежных потоков подтверждает неведении контрагентами ООО «Ярославль-2000» реальной хозяйственной деятельности: отсутствуют платежи за аренду помещений, складов, строительной техники, на оплату коммунальных платежей и прочие.

Кроме того, 18.06.2007 ООО «Ярославль-2000» был взят кредит 12 000 000 руб., который в тот же день в сумме 11 900 000 руб. перечислен на расчетный счет ОАО «Металлоторг».

Инспекция настаивает также на финансовой зависимости ООО «Ярославль-2000» от ОАО «Металлоторг», поскольку объем денежных потоков, поступающих по разным основаниям на расчетный счет ООО «Ярославль-2000» от ОАО «Металлоторг», составляет более половины всего объема поступающих и перечисленных средств.

Также  налоговый  орган  считает, что в  силу пункта 3 статьи 20 НК РФ Общество и ОАО «Металлоторг» являются взаимозависимыми лицами, поскольку акционер Общества  Анохина Н.А., владеющая 70% акций Общества, является супругой Буджиашвили Д.А., владеющего 90% акций ОАО «Металлоторг».

Общество имеет лицензию на проведение сваевдавливающих и сваезабивочных работ, устройство фундаментов, располагающей квалифицированным персоналом и специальной необходимой для проведения данных работ техникой.

05.01.2007 Обществом (Заказчик) заключен с ООО «СУ №1 «Гидроспецфундаментстрой» (Исполнитель) договор о предоставлении персонала, по условиям которого исполнитель предоставляет заказчику персонал в количестве: копровщики - 25чел., мастера СМР - 6 чел., машинист крана - 9 чел., механик, токарь, кладовщик, столяр, плотник, геодезисты - 2 чел., диспетчер, технический директор, машинисты копра - 7 чел., трактористы - 2 чел., электромонтеры - 2 чел., сварщики - 4 чел., прорабы - 3 чел., машинист трубоукладчика, экскаватора - 4 чел., главный энергетик, мастера участка, машинисты бульдозера - 2 чел.. слесарь - 5 чел., водитель - 2 чел.  Об оказанных услугах персонала ежемесячно выставляются акты выполненных работ (оказанных услуг).

В собственности Общества на начало 2007 имеются автотранспортные средства, техника и механизмы: автокраны, краны, автомашины, ямобуры, автоприцепы, дизельмолоты, копры, и т.д., за 2007  дополнительно приобретены бурильно-крановая машина, сваевдавливающая установка и прочие.

Согласно договору аренды строительной техники от 01.08.2006, заключенному  с ОАО «Металлоторг», были переданы по акту приема-передачи краны, СВУ, экскаваторы, бульдозеры, самосвалы, длинномеры, буровая установка и т.п.

Между тем, оценивая позиции сторон по рассматриваемому спору,  апелляционный суд  считает,  что  судом первой  инстанции обоснованно было учтено, что Обществом не доказана реальность выполнения работ   субподрядчиком ООО «Ярославь-2000».

Как следует из показаний свидетеля Васильева Алексея Вячеславовича (бывший начальник участка Общества) у Общества имелась необходимая техника, работы вела одна и та же бригада по объектам «Реконструкция кинотеатра «Победа», «Ярхимпромстрой», г. Углич, пл. Успенская. Динамические испытания свай он делал сам в присутствии представителей заказчика и подрядчика. Проводили (испытания) по объекту «Реконструкция ЯХПС на ул. Победы» он с бригадой при помощи копра на базе МАЗ с экипажем, механиком-водителем. Все работы выполнялись Васильевым А.В. и бригадой по вышеуказанному объекту (протокол допроса № 600 от 05.04.2011).

Согласно протоколу допроса начальника участка Общества Жестакова Владимира Викторовича № 521 от 05.08.2011  Общество было обеспечено строительной техникой и персоналом, имелось сваевдавливающее оборудование, копры, ВСУ-6, экскаваторы, автомобили, работники были. На каждом объекте закреплялась конкретная бригада 3-4 человека (машинист, 1-2 копровщика). Мастер курировал работу на объекте, объект закреплялся за мастером. Если объект был большой, то привлекались еще 1-2 свои бригады с их мастерами. Перевозка СВУ, свайного оборудования на объект осуществляется автомобилями и тягачом-длинномером, караван из 6 машин с механиком. Загрузка и выгрузка оборудования производилась автокраном. Сборка оборудования занимала порядка 1-2 смен. Динамические испытания свай проводятся тем же оборудованием, находящимся на объекте. Статические испытания свай проводятся на выдавливание сваи из грунта. Техника используется СВУ-В-6. Оборудование для статических испытаний использовалось организации СКИФ-НТ, для статических испытаний всегда привлекалась организация СКИФ-НТ. Работники других организаций никогда не привлекались на вдавливание и забивку свай, всегда свои работники и свое оборудование. Название ООО «Ярославль-2000» не знакомо.

Согласно протоколу допроса руководителя ООО «Мариан» Лагунина Алексея Вячеславовича №520 от 05.04.2011, работы на объекте «Реконструкция здания «Ярхимпромстрой» по ул. Победы в г. Ярославле курировали Поливанчук Петр Петрович - главный инженер и Мохов Владимир Николаевич - начальник участка. Общество было выбран в качестве подрядчика на фундамент, так как они монополисты по вдавливанию свай СВУ, есть кадры. Работников подрядчика знали в лицо. ЗАО «ЯСУ ГСФС» о привлечении субподрядчика не уведомлял, работы по вдавливанию свай вели 2 человека.

Допрошенный в качестве свидетеля главный инженер ООО «Мариан» Поливанчук Петр Петрович (протокол допроса свидетеля № 597 от 06.04.2011) показал, что на объекте «Реконструкция здания «Ярхимпромстрой» по ул.Победы присутствовал полный рабочий день, со стороны Общества контактировал с Вариным А.В. Бригада состояла из 4-6 человек, работали одни и те же люди. Поливанчук П.П. лично присутствовал на испытаниях. Бригадой Общества по договору