Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 24.07.2014 по делу n А82-15961/2011. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

с ООО «Мариан» были проведены следующие работы: земляные работы, вдавливание свай 74 шт. установкой СВУ, срубка оголовков, монтаж арматурных каркасов, бетонирование ростверков с установкой опалубков, гидроизоляция ростверков битумная, обратная засыпка песком, засыпку производило ЗАО «ЯСУ ГСФС» их экскаватором. Динамические испытания свай проводили те же работники ЗАО «ЯСУ ГСФС», которые были на объекте, доставляли гидромолот - дополнительное оборудование к СВУ. Скважины бурили бурильной установкой (лидирующие скважины). На вопрос, присутствовали ли, кроме бригады ЗАО «ЯСУ ГСФС» на данном объекте другие организации, люди, Поливанчук П.П. ответил, что нет, постоянно присутствовала одна и та же бригада Общества. Сначала были при вдавливании свай 3-4 человека, включая прораба, затем еще 4 человека (машинист экскаватора, бетонщик, компрессовщик).

Таким образом,  свидетели подтвердили, что  работы на объекте выполнены силами и техникой самого Общества без привлечения сторонних субподрядных организаций.

Данные свидетели являются незаинтересованными лицами, и судом первой  инстанции  их показания  обоснованно  были  принято во внимание.

Варин Андрей Владимирович (генеральный директор Общества) пояснил, что не знает, сколько работников ООО «Ярославль-2000» было задействовано при выполнении субподрядных работ, каких специальностей, какую технику привлекали и т.п., так как он только подписывал акты, присутствовали на объектах и следили за работой работников начальники участков. СВУ была ЗАО «ЯСУ ГСФС», сдавали ее ООО «Ярославль-2000» в аренду, люди - работники ООО «Ярославль-2000». СВУ доставлялась по-разному в зависимости от объекта силами «ЯСУ ГСФС» или субподрядчика (протокол № 599 от 31.05.2011).

Показания Варина А.В. о сдаче собственной СВУ в аренду ООО «Ярославль-2000» противоречат позиции самого же Общества о необходимости привлечения субподрядной организации в связи с недостаточностью у Общества собственных сваевдавливающих установок.

ООО «Ярославль-2000» не имеет трудовых  ресурсов и необходимой для выполнения работ техники. Из показаний директора ООО «Ярославль-2000» Глызина Валерия Владимировича следует, что для выполнения работ привлекались субподрядчики, самостоятельно организация работы не выполняла (протокол допроса свидетеля № 571 от 31.03.2011).

Субподрядная организация ООО «Ярстройдизайн», с которой ООО «Ярославль-2000» был заключен договор подряда на работы по вдавливанию свай, также согласно налоговой и бухгалтерской отчетности не имеет трудовых ресурсов и техники для вдавливания свай. Согласно сведениям, представленным  из ИФНС России по Заволжскому району г. Ярославля, ООО «Ярстройдизайн» состоит на налоговом учете с 2006,  среднесписочная численность работников - 2 человека, отчетность за 2007  сдана с минимальными показателями.

Изложенное также противоречит позиции Общества об экономической необходимости и обоснованности привлечения субподрядчика.

При этом данная организация уже являлась стороной по делу №А82-14601/2008-99 о получении необоснованной налоговой выгоды (решение Арбитражного суда Ярославской области от 29.09.2009 вступило в законную силу). Допрошенный судом в качестве свидетеля по делу Слетов В.Е., выступающий руководителем ООО «Ярстройдизайн», показал, что предоставил свои паспортные данные для регистрации организации за вознаграждение, предпринимательской деятельностью от имени ООО «Ярстройдизайн» он не занимался, документы по хозяйственным операциям не подписывал.

Из анализа операций по расчетным счетам усматривается, что данные организации не осуществляют расчетов, свидетельствующих о ведении реальной хозяйственной деятельности (арендных и коммунальных платежей, выплаты заработной платы, хозяйственных расходов). Также из сведений об операциях по расчетному счету следует, что организации являлись транзитерами денежных средств, которые затем обналичивались.

Судом первой инстанции обоснованно было  указано  на несостоятельность довода Общества о невозможности самостоятельного выполнения им работ по вдавливанию свай в связи с отсутствием необходимых людских ресурсов и техники, так как это противоречит показаниям свидетелей. Кроме того, в ходе рассмотрения дела и, в частности, при рассмотрении вопроса о забивке свай, налогоплательщик  неоднократно пояснял, что фактический период выполнения работ может не соответствовать (и часто не соответствовал) периоду составления акта о приемке выполненных работ. Таким образом, расчет количества вдавленных свай за апрель 2007 не является безусловным  доказательством невозможности выполнения работ силами самого Общества. При этом согласно договору аренды строительной техники с ОАО «Металлоторг» от 01.08.2006, в аренду Обществу были переданы 3 сваевдавливающие установки СВУ-В-6; кроме того, у Общества имелась собственная сваевдавливающая установка. Таким образом, оно располагало необходимыми ресурсами для самостоятельного выполнения работ, в отличие от субподрядных организаций ООО «Ярославль-2000» и  ООО «Ярстройдизайн».

Показания свидетелей о том, что все работы по вдавливанию и динамическим испытаниям свай выполнялись только собственными силами ЗАО «ЯСУ ГСФС» без привлечения субподрядных организаций, отсутствие у субподрядных организаций необходимой техники и трудовых ресурсов  правомерно были оценены  судом, как свидетельствующие о групповой согласованности  участников сделок в целях получения необоснованной налоговой выгоды в виде экономии на налогах при отсутствии реального выполнения работ субподрядными организациями,  а  не  простое отсутствие у  налогоплательщика  должной осмотрительности  при выборе контрагентов.

2. Объект «Жилой дом с инженерными коммуникациями на ул. 1-я Жилая в г. Ярославле».

По  результатам  проверки Инспекция  пришла к выводу об отсутствии оснований для принятия расходов в сумме 1 004 025,32 руб. (1 290 466-63 559,32-222881,36) и НДС в сумме 180 724,58 руб. (232 283,90-11440,68-40 118,64) в  отношении  работ по вдавливанию установкой СВУ-В-6 свай марки С4-30 в количестве 8 шт., С5-30 в количестве 145 шт., С6-30 в количестве 246 шт. на строительном объекте «Жилой дом с инженерными коммуникациями на ул. 1-я Жилая в г. Ярославле» по договору подряда № 7-04 от 26.03.2007, заключенному между ЗАО «Компания «ЮСТ» (заказчик) и Обществом (подрядчик).

Стоимость работ по договору составляет 2 930 671 руб. (с НДС) и включает в себя работы по вдавливанию свай - 2 791 250 руб., перевозке СВУ на объект и обратно - 92 417 руб., технологический простой СВУ-В-6 - 34356 руб.

На расходы Обществом отнесены затраты в сумме 1 290 466 руб., а также заявлены налоговые вычеты по НДС в сумме 232 283,90 руб. по следующим субподрядным работам.

Обществом включены в расходы субподрядные работы по вдавливанию свай на указанном объекте по договору №04-2007 от 30.03.2007 с ООО «Ярославль-2000» в сумме 193 500 руб. (в т.ч. НДС -  29516,95 руб.).

Спорные работы у субподрядчика ООО «Ярославль-2000» были приняты Обществом позднее, чем   само  Общество  сдало работы заказчику - 20.04.2007, причем объем выполненных работ отличается только позицией «технологический простой СВУ-В-6». То есть  из всего объема работ Общество самостоятельно выполнило только «простой СВУ».

Субподрядчик выставил акт от 30.04.2007 и счет-фактуру № 110 от 30.04.2007 на сумму 193 500 руб. с НДС.

По договору № 05-2007 от 31.08.2007 с субподрядчиком ООО «Ярославль-2000» Общество отнесло на расходы 500 000 руб. (в том числе НДС - 76 271,19 руб.) по вдавливанию установкой СВУ-В-6 свай марки С60.30 в количестве 6 шт. и марки С70.30 в количестве 52 шт.

Составлен акт выполненных работ  от 30.09.2007 и выставлен счет-фактура №133 от 30.09.2007 на сумму 500 000 руб. (в том числе НДС 76 271,19 руб.).

Почерковедческая экспертиза подписи директора Общества Варина А.В. не проводилась.

По договору №06-2007 от 28.09.2007 с ООО «Ярославль-2000» по вдавливанию 30 шт. свай длиной 6м и 39 шт. свай длиной 7м с выполнением сопутствующих работ на расходы отнесено 566 250 руб., в т.ч. НДС 86 377,12 руб. (акт выполненных работ  от 30.10.2007 и счет-фактура №138 от 30.10.2007 на сумму 566 250 руб., в т.ч. НДС 86 377,12 руб.).

Инспекцией в  отношении  названных работ  был сделан вывод о том, что   работы были выполнены собственными силами Общества без привлечения субподрядных организаций.

Согласно протоколу допроса Смирновой Ольги Юрьевны (выполняла  функции замдиректора по вопросам организации работы автотранспорта в ООО «СУ № 2 «Гидроспецфундаментстрой»)   на СУ-2 «ГСФС» техника не числилась, не покупалась (протокол допроса № 595 от 06.04.2012).

Свидетель Жестаков Владимир Викторович (начальник участка Общества, протокол допроса № 521 от 05.08.2011) показал, что Общество было обеспечено строительной техникой и персоналом, были сваевдавливающее оборудование, копры, ВСУ-6, экскаваторы, автомобили, работники были. На каждом объекте закреплялась конкретная бригада 3-4 человека (машинист, 1-2 копровщика). Мастер курировал работу на объекте, объект закреплялся за мастером. Чаще всего машинист и техника закреплялись. Если объект был большой, то привлекались еще 1-2 свои бригады с их мастерами. Работы начинаются с перевозки СВУ, свайного оборудования на объект. Перевозка осуществляется автомобилями и тягачом-длинномером, караван из 6 машин с механиком. Загрузка и выгрузка оборудования производилась автокраном. Сборка оборудования занимала порядка 1-2 смен. Динамические испытания свай проводятся тем же оборудованием, находящимся на объекте. Статические испытания свай проводятся на выдавливание сваи из грунта. Техника используется СВУ-В-6. Оборудование для статических испытаний использовалось организации СКИФ-НТ, для статических испытаний всегда привлекалась организация СКИФ-НТ. Работники других организаций никогда не привлекались на вдавливание и забивку свай, всегда свои работники и свое оборудование. Название ООО «Ярославль-2000» не знакомо. Постоянно на объекте находился прораб Догадкин.

Согласно протоколу допроса № 596 от 05.04.2011 свидетеля Зеленова Алексея Владимировича (директор ЗАО Компания «ЮСТ»)  технический надзор на объекте «Жилой дом с инженерными коммуникациями на ул. 1-я Жилая в г.Ярославле» осуществлял Батогов Михаил Юрьевич - начальник ОКС ЗАО Компания «ЮСТ». Общество  было выбрано как наиболее крупный подрядчик в г.Ярославле по сваевдавливанию, учитывались квалифицированные кадры, техника, лицензия. СВУ было доставлено в начале производства работ в разобранном виде, собирали на объекте при помощи крана подрядчика, для проведения динамических испытаний доставлялся гидромолот на базе ЗИЛ или «Урал». О привлечении субподрядчиков Общество заказчика не извещало. На данном объекте присутствовало 6-8 человек со стороны Общества. На объекте постоянно присутствовал мастер Догадкин В.А., Жестаков В.В. находился примерно через день. Работники Общества, находившиеся на объекте, практически не менялись. Параллельно на объекте велись земляные работы - подрядчик «Новострой». Все работники, участвовавшие в забивке свай, были в синей спецодежде. Об организации ООО «Ярославль-2000» не знает.

Согласно протоколу допроса мастера Догадкина Владимира Алексеевича №593 от 19.05.2011  на данном объекте он находился практически постоянно. Обычно при сваебое находятся машинист и два копровщика, срубку свай проводят они же, иногда участвует компрессорщик и машинист бульдозера или трубоукладчика. Бригады более-менее постоянные, техника в основном закреплена за бригадой. Чаще всего работали в спецодежде «ГСФС». Всегда делали своими силами, никого не привлекали. На объектах для проведения свайных работ была задействована следующая техника «ГСФС»: копер, СВУ, бульдозер, трубоукладчик (для длинных свай), компрессор (для срубки), кран (для сгрузки свай), для перевозки СВУ - трал с тягачом, «Газель» для перевозки людей. Организации ООО «Ярославль-2000», ООО НПП «Химкомплект», ООО «Благовест», ООО «СтайлПрофи», ООО «Авто-трейд», ООО «Ярстройдизайн», ООО «Стройком», ООО «СпецПромСтрой» не знакомы, данные организации участие в производстве работ не принимали.

Инспекцией на основании протоколов допроса сделан вывод, что все работы на объекте проводились собственными силами Общества без привлечения субподрядных организаций.

Согласно журналу производства работ в список лиц, производивших руководство (надзор) на объекте, входили Варин А.В., Жестаков В.В., Догадкин В.А., Федотов А.В. (инженер-геодезист). Прочие лица со стороны подрядчика отсутствуют.

Варин В.А. при допросе пояснял, что ООО «Ярославль-2000» был взят на субподряд, так как сами себя предложили, больше никто не предлагал. Сам он только подписывал акты, на объектах присутствовали и следили за работой начальники участков, мастер, прораб, представители заказчика. СВУ-В-6 принадлежала Обществу и сдавалась ООО «Ярославль-2000» в аренду, ее доставка на объект осуществлялась по-разному: или силами  Общества, или ООО «Ярославль-2000».

Согласно представленным ООО «Ярославль-2000» документам его субподрядчиками на данном объекте являлись:

- ООО «Ярстройдизайн» по договору подряда № 05-2007 от 30.03.2007, стоимость работ составляет 191 270,04 руб., в том числе НДС 29 176,79 руб. Согласно сведения, представленным из ИФНС России по Заволжскому району г.Ярославля, ООО «Ярстройдизайн» состоит на налоговом учете с 2006,  среднесписочная численность работников 2 человека, отчетность за 2007  сдана с минимальными показателями;

- ООО «Стройком» по договору подряда № 05-2007/11 от 31.08.2007 на выполнение работ по вдавливанию свай установкой СВУ-В-6 в количестве 58 шт., стоимость работ составляет 490 000 руб., в т.ч. НДС 74 745,76 руб.;

- ООО «Стройком» по договору подряда № 16 от 28.09.2007 на выполнение работ по вдавливанию свай и установкой СВУ-В-6 и забивке с выполнение сопутствующих работ. Стоимость работ 552 684 руб., в т.ч. НДС 84 307,73 руб.

Согласно протоколу допроса  № 182 от 12.11.2010 свидетеля Лисенчук Марина Борисовна (директор ООО «Стройком», протокол № 182 представлен    ИФНС России по Заволжскому району г. Ярославля), она передавала свой паспорт знакомому, о зарегистрированных на ее имя организациях ничего не знает, к их деятельности отношения не имеет.

Подписи Лисенчук М.Б. в протоколе допроса значительно отличаются от подписей в договорах, актах выполненных работ.

ООО «Стройком» состоит на учете в Межрайонной ИФНС России № 5 по Ярославской области с момента регистрации 11.09.2006, отчетность за 2007   представлена с минимальными показателями, (250 руб. налога на прибыль, 702 руб. НДС за 4 квартал 2007), имущество отсутствует, среднесписочная численность за 2007  составляет 1 человек.

Из выписок  по расчетным счетам контрагентов  усматривается,  что имело место транзитное перечисление денежных средств с их последующим обналичиванием.  Все расчеты по договорам с ООО «Стройком» в 2007 ООО «Ярославль-2000» производило на расчетный счет ООО СПК «Благовест»,