Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 24.07.2014 по делу n А82-15961/2011. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

по вдавливанию установкой СВУ-В-6 свай марки С40.30-1 в количестве 22 шт. и свай марки С30.30-1 в количестве 38 шт. на указанном объекте.

Стоимость работ составляет 490 000 руб. (в т.ч.НДС 18%).

Работы сданы Обществу по акту о приемке выполненных работ от 31.01.2008, счет-фактура  № 7 от 31.01.2008 на сумму 490 000 руб., в т.ч. НДС 74745,76 руб.

По договору № 14-2008 от 03.03.3008 с субподрядчиком ООО «СУ №2 «Гидроспецфундаментстрой» субподрядчик принимает на себя обязательство по вдавливанию установкой СВУ-В-6 свай марки С40.30-1 в количестве 15 шт. и свай марки С30.30-1 в количестве 34 шт. на указанном объекте.

Стоимость работ составляет 390 000 руб. (в т.ч.НДС 18%).

Работы сданы Обществу по акту о приемке выполненных работ от 31.03.2008, счет-фактура № 18 от 31.03.2008 на сумму 390 000 руб., в т.ч. НДС 59491,53 руб.

Согласно протоколу допроса Смирновой О.Ю., исполнявшей обязанности замдиректора по вопросам организации автотранспорта и в Обществе, и в ООО «СУ №2 «Гидроспецфундаментстрой», за ООО «СУ №2 «ГСФС» техника не числилась и не закупалась. Имеются расхождения в количестве свай, сданных Обществу субподрядчиком и заказчику Обществом: ООО «СУ N 2 «ГСФС» сдано Обществу в январе 2008  38 шт. свай, в марте - 34 шт., при этом сдано Общество заказчику в январе 2008  - 37 шт. свай, в марте - 24 шт.

Субподрядчиком не заявлено командировочных расходов, кто конкретно выполнял работы - не известно.

Напротив, Обществом представлены путевые листы и сменные рапорты по работе машин и собственной строительной техники на указанном объекте.

Названные организации зарегистрированы по одному адресу - г.Ярославль, ул. Механизаторов, 12.

По договору подряда № 01-2-2008 от 02.06.2008 субподрядчик ООО «Авто-трейд» принимает на себя обязательства по вдавливанию установкой СВУ-В-6 свай с выполнением сопутствующих работ на указанном объекте (п. 1.1). Стоимость работ составляет 3 360 000 руб. (с НДС). Срок выполнения работ - апрель - июнь 2008.

Согласно акту о приемке выполненных работ  от 30.06.2008 выполнено вдавливание свай длиной 4м - 262 шт., длиной 3м - 114 шт., длиной 5м - 2 шт., всего 1400 п. м на сумму 2 847 457,63 руб., в т.ч. НДС 512 542,37 руб.

Договор № 01-2-2008 заключен 02.06.2008, в то время как срок выполнения работ по договору - апрель-июнь 2008.

Количество вдавленных субподрядчиком ООО «Авто-трейд» свай составляет 378 шт., всего за этот период Обществом сдано заказчику 183 шт. свай.

Работы ООО «Авто-трейд» Обществом не оплачивались.

ООО «Авто-трейд» состоит на учете в Межрайонной ИФНС России № 5 по Ярославской области с момента регистрации 09.06.2006, заявленный вид деятельности - торговля автотранспортными средствами. Отчетность представлена с минимальными показателями, начиная с 9 месяцев 2008  отчетность не представлялась. Директор Прокопов С.В. является «массовым» учредителем и руководителем, для допроса по повестке в инспекцию не явился. Организация не имеет имущества, транспортных средств, среднесписочная численность работников - 1 человек.

По договору подряда № 05-3-2008 от 01.07.2008 субподрядчик ООО НПП «Химкомплект» принимает на себя обязательства по устройству котлована и дренажа, забивке свай копром КГ-12, по вдавливанию свай установкой СВУ-В-6 с выполнением сопутствующих работ на указанном объекте в г. Тверь (п. 1.1.1). Срок выполнения работ - июль-сентябрь 2008. Стоимость работ по вдавливанию свай составляет 698 400 руб. (с НДС) за 66 шт. свай длиной 4м и 9 шт. свай длиной 3 м.

В акте о приемке выполненных работ от 30.09.2008 указано  сумма  698400 руб., в т.ч. НДС 106 535,59 руб., счет-фактура оформлен за месяц работы по всем объектам на 10 410 017 руб.  

По указанному договору срок выполнения работ субподрядчиком - июль-сентябрь 2008, работы сданы Обществом заказчику в июле 2008 по акту от 31.07.2008, следовательно, организация субподряда на объекте не имеет  никакого экономического смысла. Работы субподрядчику ООО НПП «Химкомплект» Обществом не оплачивались.

ООО НПП «Химкомплект» состоит на налоговом учете в Межрайонной ИФНС России № 5 по Ярославской области с момента регистрации в 2002,  отчетность представлялась с минимальными показателями, начиная с  9 месяцев 2008 отчетность не представляется. Директором по сведениям в ЕГРЮЛ является Борисенок А.Е., а все документы по данному договору (сам договор, акты о приемке выполненных работ, счета-фактуры и т.д.) подписаны от имени Борисенка Я.Е. По данным отчетности организация не имеет имущества, транспортных средств, среднесписочная численность работников 1 человек.

Согласно протоколу допроса Борисенка Ярослава Евгеньевича № 569 от 17.05.2011,  с июля 2009  он является руководителем ООО НПП «Химкомплект». Организация занимается оптовой продажей строительных материалов и их закупкой. Финансово-хозяйственные документы Борисенок Я.Е. подписывал сам, доверенность на право подписи документов от имени ООО НПП «Химкомплект» не выдавал. Состояло ли ООО «НПП «Химкомплект» в договорных отношениях с ЗАО «ЯСУ Гидроспецфундаментстрой», не помнит, руководитель Варин А.В. ему не знаком. С организацией «СУ-2 «Гидроспецфундаментсрой» взаимоотношений не помнит, руководитель Чернышов ему не знаком. Договоры подряда  № 05-3-2008 от 01.07.2008, № 06-4-2008 от 29.09.2008 с «ЯСУ ГСФС» Борисенок Я.Е. не подписывал. Основных средств ООО «НПП «Химкомплект» не имеет, численность организации 1 человек.

Подпись Борисенка Я.Е. в протоколе допроса существенно отличается от подписей в договоре подряда, акте о приемке выполненных работ и счете-фактуре ООО "НПП «Химкомплект».

По условиям договора  подряда  № 2-2008 от 01.02.2008 между Обществом (заказчик) и ООО «Ярославль-2000» (подрядчик) последний принимает на себя обязательства по вдавливанию свай длиной 4м в количестве 44 шт., длиной 3м в количестве 142 шт. и длиной 5м в количестве 3 шт. установкой СВУ-В-6 с выполнением сопутствующих работ на указанном объекте в г. Тверь (т. 8, л.д. 86). Стоимость работ составляет 4 360 000 руб. с НДС (2400 руб. за 1 п. м).

ООО «Ярославль-2000» выставлен акт о приемке выполненных работ от 31.03.2008 на сумму 4 360 000 руб., в т.ч. НДС 665 084,75 руб.

По договору подряда № 4-2008 от 04.02.2008 между Обществом (заказчик) и ООО «Ярославль-2000» (подрядчик) последний принимает на себя обязательства по вдавливанию свай длиной 4м в количестве 40 шт. установкой СВУ-В-6 и забивке свай с выполнением сопутствующих работ на указанном объекте в г. Тверь (т. 8, л.д. 96). Стоимость работ составляет 384 000 руб. с НДС (2400 руб. за 1 п. м).

Согласно акту о приемке выполненных работ  от 31.03.2008 заказчику сданы работы на сумму 384 000 руб., в т.ч. НДС 585 576,27 руб. (т. 8, л.д. 97).

Объемы принятых от субподрядчика работ существенно разнятся с объемами вдавленных свай, сданных заказчику: Общество сдало заказчику ООО «Вертикаль» в марте 2008  82 шт. свай (4м - 53 шт., 3м - 24 шт., 5м - 2 шт., 7м - 1 шт.), а субподрядчик ООО «Ярославль-2000» сдало Обществу 529 шт. свай (4м - 384 шт., 3м - 142 шт., 5м - 3 шт.). Кроме того, часть объема принята  и от другого подрядчика ООО «СУ № 2 «Гидроспецфундаментстрой».

Договорами с ООО «Ярославль-2000» не предусмотрена ни доставка техники, ни командировки работников на объект, без которых выполнение работ является невозможным.

Договором № 4-2008 от 04.02.2008 предусмотрено не только вдавливание, но и забивка свай, что не предусмотрено договором с заказчиком. Стоимость погонного метра вдавленной сваи значительно выше, чем при работах, выполняемых самим Обществом (2097 руб. за 1 п. м).

Затраты по субподрядным работам по договору с заказчиком ООО «СК Вертикаль» в общей сумме 8 205 424 руб. отнесены Обществом на расходы в целях налогообложения прибыли, НДС включен в налоговые вычеты.

В качестве свидетеля был допрошен руководитель ООО «СК Вертикаль» Житомирский Евгений Иванович (протокол допроса свидетеля № 25 от 26.04.2011), который показал, что выбор подрядчика осуществлялся на основании поездки представителя заказчика ООО «Элиан» на базу ЗАО «ЯСУ Гидроспецфундаментстрой» в г. Ярославле. Подрядчик ЗАО «ЯСУ Гидроспецфундаментстрой» не уведомлял о привлечении им  субподрядчиков, о привлечении ЗАО «ЯСУ Гидроспецфундаментстрой» субподрядных организаций при производстве работ свидетелю ничего не известно.

Согласно полученным от ООО «СК Вертикаль» актам все сваи являлись давальческими, принимались лично Жестаковым В.В. по актам давальческого сырья.

Согласно журналам производства свайных работ производителями работ на объекте были Журавлев Н.М. и Ренжин Е.В., они же делали ежедневные отметки об объемах вдавленных свай, прочих операциях, производимых строительной техникой (простои, перегоны, сбора и др.).

Согласно ранее указанному протоколу допроса Жестакова В.В. № 521 от 05.04.2011, Общество имело необходимую для проведения сваевдавливающих работ технику, оборудование и персонал. Перевозка СВУ, свайного оборудования на объект осуществлялась собственными автомобилями Общества, сборку оборудования и прочие сопутствующие работы производили работники Общества. На вдавливание и забивку свай работники прочих организаций никогда не привлекались, всегда были свои работники, свое оборудование. В г. Тверь оборудование доставлялись сами, никого не нанимали, в аренду технику не брали. На этом объекте работала 1 СВУ, бригада через 2-3 недели менялась. По объекту в г. Тверь мастерами на объекте были Журавлев и Ренжин. Организация ООО «Ярослвль-2000» свидетелю  не знакома.

Работники Общесмтва доставлялись в г. Тверь и обратно транспортом ЗАО «ЯСУ ГСФС» (ПАЗ, ГАЗель).

Согласно протоколу допроса прораба Журавлева Николая Михайловича №604 от 27.05.2011  он присутствовал постоянно на объекте «Жилой комплекс по ул. Р.Люксембург в г. Твери». В период производства свайных работ на этом объекте вместе с ним работали 6 человек, бригады были постоянные, в спецодежде с надписью «Гидроспецфундаменстрой». На объекте использовалась техника: копровые установки, краны (автомобильные, гусеничные), СВУ, экскаваторы, автомашины. Они были с надписью и без надписи. В г. Твери была собственная техника «ЯСУ ГСФС». Журналы производства работ (в т.ч. свайных) вел на каждом объекте. Сдавали генподрядчику по окончании работ. Об организациях ООО «Ярославль-2000», ООО НПП «Химкомплект», ООО «Благовест», ООО «СтайлПроф», ООО «Авто-трейд», ООО «Ярстройдизайн», ООО «Стройком», ООО «СпецПромСтрой» не слышал, руководителей не знает. Данные организации участия в производстве работ не принимали.

Директор ООО «Ярославль-2000» при допросе пояснял, что по договорам с ЗАО «ЯСУ ГСФС» работы выполнялись с привлечением субподрядчиков, самостоятельно (своими силами) объемов не выполнялось.

Директор ЗАО «ЯСУ ГСФС» Варин А.В. при допросе пояснил, что СВУ-В-6 принадлежала обществу и сдавалась ООО «Ярославль-2000» в аренду, СВУ доставлялась на объект по-разному в зависимости от объекта, силами ЯСУ ГСФС или субподрядчика. Варин А.В. являлся совместителем и занимал руководящие должности одновременно в ООО «СУ № 1 ГСФС», ООО 2СУ № 2 ГСФС», ООО «Фундамент-плюс». Объекты ООО «СУ № 2 ГСФС», где генподрядчиком являлось ЗАО «ЯСУ ГСФС», изначально не были распределены на ЗАО по причине перераспределения объемов, фактически работали те же работники (протокол допроса № 599).

Согласно представленным ООО «Ярославль-2000» документам его субподрядчиками на строительном объекте в г. Твери были:

а) ООО «Ремстрой» (ИНН: 7604121307) на основании договора подряда №15 от 04.02.2008 принимает на себя обязательства по перевозке СВУ-В-6 на объект и обратно по адресу: г. Тверь, ул. Розы Люксембург, д. 60. Сроки выполнения работ - март 2008 г. Стоимость работ - 598 000 руб., в т.ч. НДС 91220,34 руб.  

Акт выполненных работ не представлен, выставлен счет-фактура № 22 от 31.03.008 на сумму 598 000 руб., в т.ч. НДС 91220,34 руб.

Договор и счет-фактура от имени ООО «Ремстрой» подписаны директором Соколовым И.А.  Согласно сведениям в ЕГРЮЛ директором является Парфенов Р.А.

Организация с 03.12.2007 состояла на налоговом учете в Межрайонной ИФНС России № 5 по Ярославской области, 18.04.2008 была реорганизована путем присоединения к ООО «Техпромснаб», 26.10.2010 организация ликвидирована. Заявленным видом деятельности являлось производство общестроительных работ. Организация представляла «нулевую» отчетность, данные о среднесписочной численности не представлялись, налоговые декларации по ЕСН не сдавались.

б) ООО СПК «Благовест» на основании договора подряда  № 6 от 01.02.2008 принимает на себя обязательства по вдавливанию свай по вдавливанию свай длиной 4м в количестве 344 шт., длиной 3м в количестве 142 шт., длиной 5м в количестве 3 шт. установкой СВУ-В-6 с выполнением сопутствующих работ на указанном объекте в г. Тверь.

Срок выполнения работ - февраль-март 2008, общая стоимость работ определяется актом о приемке выполненных работ.

Согласно акту о приемке выполненных работ  от 31.03.2008 вдавлено 489пог.м свай длиной 3м, 4м и 5м на общую сумму 4 269 329 руб., в т.ч.651 253, 58 руб. НДС.

в) ООО СПК «Благовест» (ИНН: 7604107373) на основании договора подряда № 7 от 04.02.2008 принимает на себя обязательство по вдавливанию свай в количестве 160 шт. установкой СВУ-В-6 с выполнением сопутствующих работ на указанном объекте в г. Тверь.

Срок выполнения работ - февраль-март 2008, общая стоимость работ определяется актом о приемке выполненных работ.

Согласно акту о приемке выполненных работ  от 31.03.2008 вдавлено 160 пог.м свай С40.30 (4м х40 шт.).

Стоимость работ по акту составляет 2000 000 руб., в т.ч. НДС 30508,47 руб.

Директор ООО СПК «Благовест»  был временно зарегистрирован по адресу: г. Ярославль, пр-т Ленина, 59-89 (общежитие МУП «Ярославльобщежитие») организация была зарегистрирована по тому же адресу. Организация состоит на учете в Межрайонной ИФНС России № 5 по Ярославской области с момента регистрации 27.04.2007, вид деятельности - производство общестроительных работ, налоговую отчетность не представляет.

Согласно выписке по операциям по расчетному счету поступавшие на расчетный счет ООО СПК «Благовест» денежные средства были обналичены. Денежные средства от ООО «Ярославль-2000» перечислялись на счет ООО «Авто-трейд» за ООО СПК «Благовест». Кассиром ООО СПК «Благовест» являлась Сокруто Марина Александровна, которая также является главным бухгалтером ООО «Ярославль-2000». Денежные средства снимались по чекам Сокруто Мариной Александровной, Панкратовым Олегом Евгеньевичем (финансовым директором ООО «Ярославль-2000»), Науменко Романом Эдуардовичем.

Согласно выписке по расчетному счету ООО «Ярославль-2000» поступившие о ЗАО «ЯСУ ГСФС» денежные средства в 2008  снимались по чеку либо перечислялись ИП Глызину В.В. с последующим снятием по чеку, ООО «СтайлПрофи» с последующим снятием по чеку, ООО «Авто-трейд» за ООО СПК «Благовест»,  ООО «Ремонтно-строительная компания»,