"Комментарий к постановлениям Пленума Верховного Суда Российской Федерации по уголовным делам" (2-е издание, переработанное и дополненное) (под ред. В.М. Лебедева) ("НОРМА", 2008)

основе.
При применении п. 1 Постановления следует иметь в виду, что предпринимательская деятельность в сфере производства сельскохозяйственных продуктов имеет свои особенности. Согласно ст. 23 ГК РФ глава крестьянского (фермерского) хозяйства, осуществляющего деятельность без образования юридического лица, признается предпринимателем с момента государственной регистрации крестьянского (фермерского) хозяйства. Вместе с тем не являются фермерами лица, владеющие или пользующиеся садовыми, огородными участками, а также лица, использующие принадлежащие им земельные участки несельскохозяйственного назначения для целей растениеводства. Реализация ими излишков производственной сельхозпродукции не может рассматриваться как незаконное предпринимательство.
В сфере торговли предпринимательство обычно связано с продажей товаров, приобретенных специально для их последующей реализации в целях извлечения прибыли, а также с посреднической деятельностью в сделках купли-продажи на постоянной основе (риелторство, содержание аукционов и т.п.). Поэтому не могут рассматриваться как предпринимательство разовые продажи физическим лицом принадлежащего ему имущества, оказание содействия родственникам и знакомым в реализации их имущества без цели извлечения прибыли за оказанное содействие.
Не является предпринимательством реализация лицом, занимающимся творческой деятельностью, созданных им произведений искусства.
Однако отсутствие признаков предпринимательства не освобождает названных выше лиц от ответственности за налоговые правонарушения, если полученные ими доходы подлежат налогообложению.
Объективная сторона преступлений, предусмотренных ст. 174 и 174.1 УК РФ, имеет в части распоряжения имуществом сходство с объективной стороной различных форм хищений собственности и со ст. 175 УК РФ.
Различие состоит в характере использования имущества, добытого преступным путем.
Преступная легализация криминально приобретенного имущества имеет место в том случае, когда преступно добытые денежные средства, ценные бумаги, иное имущество вводятся в экономическую деятельность. Формами преступной легализации могут быть: вложение такого имущества в предпринимательскую деятельность, приобретение на преступно добытые средства акций, иных ценных бумаг, вложение их в банки либо приобретение на указанные средства товаров с целью последующей их перепродажи и извлечения дохода.
Как легализацию следует рассматривать вложение таких средств в инструменты, рассчитанные на получение в дальнейшем прибыли: недвижимость, произведения искусства, антиквариат и т.п., а также их пожертвование в благотворительные и иные фонды. В этих случаях действия виновного квалифицируются по совокупности ст. 174 или 174.1 УК РФ и статей УК, предусматривающих ответственность за незаконное приобретение имущества (хищение, получение взятки и т.п.).
Вместе с тем использование похищенного для непосредственного личного потребления (приобретение продуктов питания, одежды, предметов бытового обихода) либо для совершения мелких бытовых сделок (оплата квартплаты и коммунальных услуг, проезда в общественном транспорте и т.п.) не образует преступной легализации похищенного, поскольку объективная сторона хищения включает и использование похитителем преступно добытого имущества.
В.И. РАДЧЕНКО
ПЛЕНУМ ВЕРХОВНОГО СУДА РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ
ПОСТАНОВЛЕНИЕ
от 15 июня 2006 г. N 14
О СУДЕБНОЙ ПРАКТИКЕ ПО ДЕЛАМ О ПРЕСТУПЛЕНИЯХ,
СВЯЗАННЫХ С НАРКОТИЧЕСКИМИ СРЕДСТВАМИ, ПСИХОТРОПНЫМИ,
СИЛЬНОДЕЙСТВУЮЩИМИ И ЯДОВИТЫМИ ВЕЩЕСТВАМИ <*>
--------------------------------
<*> Не приводится.
Комментарий
За два последних десятилетия распространение наркомании в нашей стране превратило ее в острейшую национальную проблему, создающую непосредственную угрозу здоровью населения и безопасности государства. Соответственно возросла и судимость по статьям УК РФ, предусматривающим ответственность за незаконный оборот наркотических средств и психотропных веществ. Если в 1991 г. было осуждено более 9 тыс. человек, то в 2006 г. - свыше 82 тыс. человек, в том числе почти 29 тыс. за сбыт наркотических средств и психотропных веществ.
Учитывая, что проблема криминального оборота наркотиков давно уже носит международный характер, Организацией Объединенных Наций, другими межгосударственными органами принят ряд документов о борьбе против незаконного оборота наркотических средств и психотропных веществ, многие положения которых инкорпорированы в российское законодательство.
В 2003 и 2004 гг. статьи УК РФ, регулирующие ответственность за преступные действия, связанные с наркотиками и психотропными веществами, претерпели серьезные изменения, что вызвало необходимость дачи разъяснений Пленумом о применении обновленного законодательства.
Пленум уточнил вопрос об использовании в судебной практике утвержденных Правительством РФ списков крупного и особо крупного размеров наркотических средств и психотропных веществ.
В частности, было указано, что размер веществ, включенных в список I, включая героин, а также кокаин или кокаина гидрохлорид, если они находятся в смеси с нейтральным веществом, определяется по весу всей смеси. Следует иметь в виду, что речь идет о смесях, предназначенных для непосредственного немедицинского употребления их человеком.
При наличии в смеси нескольких наркотических средств или психотропных веществ размер определяется по тому из них, для которого установлен наименьший крупный или особо крупный размер.
Комментируемое Постановление разъяснило понятие производства наркотических средств или психотропных веществ. Под производством понимается серийное их изготовление из растений, химических или иных веществ. Об умысле на серийное изготовление могут свидетельствовать использование специального оборудования, как промышленного, так и кустарного изготовления; наличие приспособленного для изготовления этих средств и веществ помещения; изготовление наркотика партиями, в расфасованном для транспортировки или реализации виде. Как правило, производство имеет целью последующий сбыт наркотических средств.
Пункт 13 Постановления, посвященный сбыту этих средств и веществ, дал четкий ответ на два вопроса, связанных со сбытом.
Действия посредника, оказывающего по просьбе приобретателя наркотиков содействие в их покупке, некоторыми судами расценивались как сбыт наркотических средств. Пленум разъяснил, что в зависимости от того, в чьих интересах действует посредник - покупателя или сбытчика - его действия должны квалифицироваться как соучастие, соответственно, в приобретении или сбыте.
Пленум также разъяснил, что когда лицо сбывает партию наркотиков в крупном либо особо крупном размере и успело сбыть часть его и при этом каждый случай сбыта не образует крупного или особо крупного размера, то все содеянное им квалифицируется как покушение на сбыт наркотиков в крупном или особо крупном размере (ч. 3 ст. 30 УК РФ и соответствующая часть ст. 228.1 УК РФ). В данном случае имеет место продолжаемое преступление, состоящее из нескольких тождественных деяний, направленных к достижению единой преступной цели, и размер определяется суммарным весом сбытых и оставшихся нереализованными наркотических средств. Это разъяснение имеет силу и для тех случаев, когда преступный умысел на сбыт всей партии наркотиков реализован полностью.
В п. 14 Постановления обращается внимание судов на то, что результаты оперативно-розыскных мероприятий (в частности, проверочных закупок) могут быть положены в основу приговора, если они свидетельствуют о наличии у виновного умысла на незаконный оборот наркотиков, сформировавшегося независимо от деятельности сотрудников оперативных подразделений. В связи с этим судам следует тщательно выяснять: не совершены ли действия подсудимого в результате провоцирующих мероприятий вышеупомянутых сотрудников.
В связи с появившимися в судебной практике делами, когда ветеринаров, применявших для обезболивания животных кетамин или кетамина гидрохлорид, органы обвинения пытались привлечь к уголовной ответственности за их сбыт, Пленум разъяснил, что такие действия состава преступления не образуют (п. 15 Постановления).
Объектом преступлений, связанных с незаконным оборотом наркотиков и психотропных веществ, является здоровье населения, поэтому преступными являются только деяния, связанные с немедицинским потреблением их людьми. В силу этого обстоятельства не являются преступными нарушения установленных правил оборота наркотических и психотропных препаратов, совершенные в целях введения их животным.
Склонение к потреблению наркотических средств или психотропных веществ (п. 27 Постановления) может выражаться как в форме психологического воздействия (уговоры, предложения, советы, описание приятных ощущений и т.д.), так и в форме психического (угрозы, шантаж и т.д.) или физического (избиение, насильственное введение наркотиков и т.п.) насилия. Формой вовлечения является также обман, когда от потерпевшего скрывают, что он употребляет наркотики. Преступление совершается только с прямым умыслом.
При перевозке наркотиков или психотропных веществ перевозчик непосредственно сопровождает эти вещества во время их перемещения, при этом наркотики могут находиться непосредственно при перевозчике, спрятаны в потаенном месте транспортного средства, содержаться в багаже, следующем с пассажиром согласно пассажирскому билету.
Пересылка, в отличие от перевозки, характеризуется отсутствием отправителя при перемещении этих веществ. Для пересылки могут использоваться легальная связь (почта, багажные отправления, различные службы доставки), тайники в транспортных средствах, наркокурьеры (п. 12, 17 Постановления).
Остальные пункты Постановления не вызывают затруднений в судебной практике и в дополнительном комментарии не нуждаются.
В.В. ДОРОШКОВ
ПЛЕНУМ ВЕРХОВНОГО СУДА РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ
ПОСТАНОВЛЕНИЕ
от 28 декабря 2006 г. N 64
О ПРАКТИКЕ ПРИМЕНЕНИЯ СУДАМИ
УГОЛОВНОГО ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА ОБ ОТВЕТСТВЕННОСТИ
ЗА НАЛОГОВЫЕ ПРЕСТУПЛЕНИЯ <*>
--------------------------------
<*> Не приводится.
Комментарий
В п. 1, 2 и 4 Постановления разъясняется, что следует понимать под налогом, сбором, налоговой декларацией, указанными в диспозициях ст. 198 и 199 УК РФ, перечисляются виды налогов и сборов. Причем эти разъяснения опираются на соответствующие статьи НК РФ, поскольку диспозиции налоговых преступлений являются бланкетными и ссылка на них в этих и других пунктах Постановления просто необходима.
В п. 3 Постановления анализируются действия, образующие объективную сторону преступлений, предусмотренных ст. 198 и 199 УК РФ. Разъяснено, что уклонение от налогов и сборов, ответственность за которое предусмотрена этими статьями, - умышленное деяние, направленное на их неуплату в крупном или особо крупном размере и повлекшее полное или частичное непоступление соответствующих налогов и сборов в бюджетную систему Российской Федерации. На практике таковыми признаются: уменьшение доходов; завышение налоговой себестоимости; искажение периода, за который отражают доходы, расходы; искажение физических показателей, характеризующих вид деятельности при едином налоге на вмененный доход, и т.д. Хотя в Постановлении Пленума и не перечисляются конкретные способы уклонения от уплаты налогов и (или) сборов, но таковыми могут быть признаны как действия в виде умышленного включения в налоговую декларацию или иные документы, представление которых в соответствии с законодательством Российской Федерации о налогах и сборах является обязательным, заведомо ложных сведений, так и бездействие, выражающееся в умышленном непредставлении налоговой декларации или иных указанных документов.
В п. 5 Постановления говорится о том, что к иным документам могут быть отнесены любые бумаги, на основе которых исчисляют и уплачивают налоги. Такое разъяснение имеет важное практическое значение, поскольку внесение в перечисленные документы искаженных данных влечет при наличии других оснований привлечение лица к уголовной ответственности. Приводимый перечень иных документов является примерным, а не исчерпывающим. В частности, для фирмы это могут быть выписки из книги покупок, копии журналов полученных и выставленных счетов-фактур, расчетные ведомости, документы, подтверждающие право на льготы, и т.д.
Моментом окончания подобных преступлений рекомендовано считать фактическую неуплату налогов (сборов) в срок, установленный налоговым законодательством, поскольку эти преступления - с материальным составом. Если срок уплаты не истек, то действия по уклонению от налогов и сборов до перечисления суммы налогов расцениваются как неоконченное преступление.
В п. 6 и 7 Постановления отражено, кто может быть субъектом рассматриваемого преступления. В частности, субъект преступления, предусмотренного ст. 198 УК РФ, только физическое лицо. Таковыми предлагается считать не только граждан РФ, но и иностранных граждан, лиц без гражданства при условии, что эти лица занимаются предпринимательством в соответствии с российским законодательством о налогах и сборах, на них возложена обязанность по исчислению и уплате налогов и сборов, а также по представлению в налоговые органы налоговых деклараций и других документов, установленных законом.
Иногда частное лицо осуществляет свою предпринимательскую деятельность через подставных лиц, которые формально числятся предпринимателями, оформляют соответствующие налоговые декларации и другие документы на свое имя, однако не участвуют в распределении прибыли. В Постановлении дается разъяснение о квалификации действий лица, которое фактически осуществляет предпринимательскую деятельность, по ст. 198 УК РФ, как субъекта этого преступления. Действия подставного лица, которое формально оформлено предпринимателем, но фактически не является налогоплательщиком, рекомендуется квалифицировать как пособничество этому преступлению при условии, что лицо осознавало, что участвует в уклонении от уплаты налогов (сборов).
При уклонении от уплаты налогов юридического лица - фирмы субъектами преступления могут быть: 1) ее руководитель; 2) главный бухгалтер; 3) иное лицо, уполномоченное подписывать налоговую отчетность. Кроме того, соучастниками данного преступления могут признаваться и другие работники фирмы, например, оформлявшие "искаженные" первичные документы. К ответственности за неуплату налогов могут привлечь и иных лиц: 1) организовавших ее - как организаторов; 2) содействовавших преступлению советами, указаниями - как подстрекателей; 3) склонивших к неуплате налога руководителя или главбуха - как пособников.
В п. 9 Постановления уточняется, что следует понимать под заведомо ложными сведениями, о которых говорится в диспозициях ст. 198 и 199 УК РФ. Заведомо ложными могут быть любые не соответствующие действительности сведения, относящиеся к объекту налогообложения, расчету налоговой