"Правовой режим вооруженных конфликтов и международное гуманитарное право: Монография" (Леншин С.И.) ("За права военнослужащих", 2009)

советников могут входить:
а) участие в подготовке помощников юридических советников, которые могут быть прикреплены к нижестоящим подразделениям;
б) активное участие в подготовке крупномасштабных учений, в разработке планов операций военного времени, оценке правовых последствий их осуществления, в частности в том, что касается предполагаемых средств и методов ведения военных действий;
в) содействие использованию системы оказания юридической помощи и оценка ее функционирования;
г) осуществление надзора за организацией обучения в нижестоящих подразделениях и оценка уровня приобретенных знаний;
д) обеспечение сохранения уровня приобретенных знаний и непрерывности обучения праву вооруженных конфликтов.
Положение в вооруженных силах может определяться:
а) по уровню назначения (считается, что постоянные должности юридических советников должны быть созданы на уровнях:
- главное командование армией и ее штаб;
- командующие нижестоящих соединений и штабы, вплоть до уровня дивизий или отдельных бригад (включительно) сухопутных войск, ВМС и ВВС;
- командиры иных частей, предназначенных для проведения самостоятельных операций;
- командующие войсками региона, командующие военными базами и округами);
б) количество - определяется государствами с учетом того, что юридические советники должны выполнять задачи по обучению, в соединениях создавать группы юристов, состоящие из нескольких офицеров;
в) подчинение - существуют две системы:
- система двойного подчинения - когда юридический советник подчиняется как командиру воинской части, так и правовому управлению министерства обороны. Система одновременно обеспечивает независимость юридического советника (который имеет непосредственный доступ к министерству обороны), контроль его профессиональной деятельности со стороны его начальника-специалиста и определенный контроль со стороны командиров. Предоставляя юридическому советнику особый статус, отличный от статуса офицеров штаба, к которому тот приписан, эта система может оказать негативное воздействие на атмосферу доверия, необходимую для продуктивного сотрудничества;
- система единого подчинения. Получая указания общего характера от управления, к которому он принадлежит, юридический советник подчиняется лишь командиру воинской части, к которой он приписан. В зависимости от звания, если он военнослужащий, его статус будет таким же, как и у других офицеров данной части, но его начальник-специалист не будет иметь прямого контроля за его деятельностью. Помощник по правовой работе подчиняется непосредственно командиру воинской части.
Важным является вопрос о том, какие специалисты должны быть привлечены к решению вопросов соблюдения норм международного гуманитарного права в период вооруженного конфликта:
а) юридические советники из числа военнослужащих, курсантов Военного университета. Выбор может быть сделан из военнослужащих, состоящих на действительной военной службе. Преимущества:
- знание среды военных, их психологии, организации и проблем;
- военная подготовка, позволяющая оценивать ситуацию с тактической, стратегической, а также с технической точек зрения;
- способность в доступной форме излагать свои мысли, способность к пониманию и умение создать атмосферу доверия;
- хорошая правовая подготовка, особенно в области военного права, международного гуманитарного права;
- принадлежность к военной юридической службе;
б) юридические советники из числа гражданских лиц:
- специалиста в области международного гуманитарного права найти трудно, не пользуются должным авторитетом в армейской среде;
- допускают грубые неточности при квалификации военных преступлений, нечетко определяют предмет правового регулирования;
- если им предстоит давать советы при принятии важнейших решений, последствия которых будут сказываться на более низком уровне, они должны иметь неоспоримый авторитет в качестве специалиста в своей области.
Имея помощников из числа офицеров, они должны быть способны давать хорошо обоснованные, взвешенные и авторитетные заключения. Им не хватает знаний в военной области. Нечетко представляют боевые характеристики оружия, отсутствует реальное представление о средствах и методах ведения войны, предполагаемом ущербе противнику. Трудности взаимопонимания в среде военнослужащих; сравнительно невысокий уровень доверия к ним, что может неблагоприятно отразиться и на процессе обучения военнослужащих.
Получив специальную подготовку в Военном университете (г. Москва) и находясь в штате, юридические советники должны служить в данной воинской части в мирное и военное время и в период вооруженного конфликта немеждународного характера.
Юридические советники должны быть не только информированы о разработке планов военных операций, но и участвовать в принятии боевого приказа, выборе средств и методов ведения вооруженной борьбы. Помощник по правовой работе командира воинской части не должен становиться "сообщником" командира, придавая видимость законности его действиям, которые на самом деле представляют собой нарушение права вооруженных конфликтов. Несомненно, от него ожидают предоставления определенной степени правового обеспечения соответствующим командирам, однако все это должно осуществляться в строгом соответствии с нормами МГП и национального права. Он может также самостоятельно принимать решения в случае, когда не может быть применен обычай, то есть когда в силу слишком быстрого хода событий времени для формирования обычая было недостаточно либо когда обычай не подкреплен практикой. Однако для этого необходимо, чтобы юридические советники из разных государств-участников имели бы согласованное мнение по толкованию норм международного гуманитарного права, в этой связи целесообразно проводить международные семинары и конференции.
Глава 4. ЗАПРЕЩЕННЫЕ МЕТОДЫ И СРЕДСТВА ВЕДЕНИЯ ВОЙНЫ
§ 1. Ограничения на ведение военных действий
Для того чтобы воюющим не причинять излишних страданий и избежать ничем не оправданных жертв среди мирного населения, сопряженных с военными действиями, международное гуманитарное право устанавливает ограничения в выборе воюющими средств и методов ведения войны. Этот принцип выражается в формуле: "воюющие не пользуются неограниченным правом в выборе средств нанесения вреда неприятелю" (ст. 22 Конвенции о законах и обычаях сухопутной войны от 18 октября 1907 г.). Данное положение нашло подтверждение в ст. 35 Дополнительного протокола I к Женевским конвенциям 1949 г. о защите жертв войны: "Право сторон, находящихся в конфликте, выбирать методы или средства ведения войны не является неограниченным". В ст. 36 сказано, что при изучении, разработке, приобретении или принятии на вооружение новых видов оружия, средств или методов ведения войны государства обязаны "определить, подпадает ли их применение, при некоторых или при всех обстоятельствах, под запрещение" норм международного права. Правоотношения в данной области конвенционно не определены, статья носит самый общий характер, и решение вопроса об определении, подпадает ли то или иное средство, метод войны под запрещение Женевских и других конвенций, предоставляется непосредственно самим государствам.
Первым шагом к установлению правил ограничений в выборе средств и методов ведения войны является Санкт-Петербургская декларация 1868 года, запретившая применять разрывные снаряды массой менее 400 граммов. Конференция, созванная российским императором, была проведена в России, в Санкт-Петербурге, сумела запретить использование конкретного вида вооружений, поскольку такие снаряды без надобности увеличивали страдания раненых или делали их смерть неизбежной. Так как цель военных операций заключается в выведении из строя максимального числа солдат противника и отнюдь не требует причинения таких ужасных ран, то дипломаты смогли договориться о запрещении этого вида снарядов.
Проходившие на рубеже столетий две Гаагские мирные конференции стремились ввести более широкие международные правовые ограничения на средства и методы ведения войны. Наиболее существенным результатом этих усилий явились Гаагская конвенция о законах и обычаях сухопутной войны от 18 октября 1907 г. (Гаагская конвенция IV) и прилагаемое к ней Гаагское положение. Этой Конвенции предшествовал целый ряд документов: Кодекс Либера, Санкт-Петербургская декларация, Брюссельская декларация 1874 г., опубликованное в 1880 г. Оксфордское руководство по морской войне.
В период работы Гаагской конференции мира в 1899 г. развернулась острая дискуссия о правомерности партизанской борьбы на оккупированной территории. Известный русский юрист-международник, профессор Федор Федорович Мартенс сделал заявление: "Впредь до того времени, когда представится возможность издать более полный свод законов войны, Высокие Договаривающиеся Стороны считают уместным засвидетельствовать, что в случаях, не предусмотренных принятыми ими постановлениями, население и воюющие остаются под охраной и действием начал международного права, поскольку они вытекают из законов человечности и требований общественного сознания", - которое и было включено в преамбулу второй Гаагской конвенции 1899 г. о законах и обычаях сухопутной войны и стало частью международного гуманитарного права.
Декларация Мартенса поставила преграды на пути "произвольного усмотрения военноначальствующих". Распространила фактически и формально свое действие на все не предусмотренные Конвенцией случаи в той мере, в какой они не подвергались регламентации в конкретных нормах, договорных или обычных, то есть в любом случае воинские начальники должны соблюдать нормы гуманности, человечности. Установления Декларации носят императивный характер и подлежат безоговорочному выполнению.
Вторая Гаагская мирная конференция рассмотрела войну на море и приняла несколько конвенций по различным аспектам права морской войны. Самым важным событием явилась созванная Лигой Наций конференция. В 1925 г. она приняла Протокол о запрещении применения во время войны удушающих газов и бактериологических средств ведения войны. В настоящее время всеобъемлющее соглашение по химическому оружию запрещает не только применять, но также разрабатывать, производить и накапливать его.
Действующая с 1949 г. ст. 3 "Средства и методы ведения войны", общая для четырех Женевских конвенций, налагает ограничения на право участвующих в конфликте сторон выбирать методы и средства ведения военных действий. Содержание принципов применения оружия может быть сведено к следующему:
1) право выбирать средства и методы ведения войны не является неограниченным;
2) запрещено нападать на гражданское население как таковое;
3) следует всегда проводить различие между комбатантами и гражданскими лицами;
4) в соответствии с международным гуманитарным правом оправданий тотальной войне нет.
Другими подходами к определению принципов являются положения ст. 35 Протокола I 1977 г. к Женевским конвенциям:
1. "В случае любого вооруженного конфликта право сторон, находящихся в конфликте, выбирать методы или средства ведения войны не является неограниченным".
2. Это основное правило дополнено следующим положением: "Запрещается применять оружие, снаряды, вещества и методы ведения военных действий, способные причинить излишние повреждения или излишние страдания".
3. В статье 35 в качестве общего ограничения на ведение войны изложено новое запрещение: "Запрещается применять методы или средства ведения военных действий, которые имеют своей целью причинить или, как можно ожидать, причинят обширный, долговременный и серьезный ущерб природной среде".
Указанные три запрещения сформулированы в общем виде и сами по себе не могут служить комбатантам в качестве обязательных директив относительно того, что они могут и чего не должны делать.
Более конкретные указания можно получить из этих источников двумя путями.
Во-первых, в самих договорах содержится ряд конкретных и четко сформулированных запретов.
Во-вторых, из вышеупомянутых основных правил можно вывести общее дополнительное правило, а именно принцип соразмерности, когда применение силы и разрушительные последствия такого применения должны быть соразмерны поставленным целям и ожидаемому военному преимуществу. Следует избегать любых излишних, то есть не вызываемых необходимостью достижения законной, и только законной, военной цели, людских потерь и разрушений материальных ценностей.
При вооруженном конфликте немеждународного характера Протокол II не рассматривает содержание принципа о том, что право выбирать средства и методы ведения войны не является неограниченным. Однако, следуя смыслу международного гуманитарного права, он применим к гражданским войнам, которые могут вестись внутри самого государства между повстанцами и правительственными войсками. Так, запрещено использование отравляющих веществ, газов, данный вывод основан на том, что действие этих газов, отравляющих веществ на людей столь ужасно, что их применение, безусловно, должно рассматриваться как метод ведения военных действий, причиняющий излишние повреждения и излишние страдания; более того, при применении отравляющих газов обязательно страдает и гражданское население, чем нарушаются и два других принципа: запрещено нападать на гражданское население как таковое; следует всегда проводить различие между комбатантами и гражданскими лицами.
В Протоколе II имеются заимствования из второго и третьего принципов, которые однозначно запрещают нападать на гражданское население или на отдельных гражданских лиц. Пользуются защитой все лица, не принимающие участия в военных действиях. Отсюда можно сделать вывод, что нападение на объекты, во всех других отношениях законное, является противоправным, если оно приводит к несоразмерным потерям среди мирного населения.
Следует отметить ст. 18, в которой говорится о праве таких гуманитарных организаций, как национальные общества Красного Креста и Красного Полумесяца, предлагать свою помощь. Также содержится призыв проводить операции по оказанию помощи гражданскому населению в случае, если оно испытывает чрезмерные лишения из-за отсутствия должного количества продовольствия и медикаментов. Последнее приобретает особое значение в свете запрета использования голода в качестве оружия против гражданского населения. Согласно гуманитарному праву операции по оказанию помощи гражданскому населению могут проводиться под международным контролем, если того требуют масштабы дефицита продовольствия.
Протокол II запрещает без всяких исключений нападение на "установки и сооружения, содержащие опасные силы": плотины, дамбы и атомные электростанции. Он также обеспечивает защиту объектов культуры и мест отправления культа. И наконец, в нем содержится запрещение принудительного перемещения гражданских лиц.
Таким образом, средства ведения войны - это оружие, применяемое вооруженными