"Комментарий к Федеральному закону от 26.10.2002 n 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (постатейный) (Телюкина М.В.)

управляющего.
5. Решение первого собрания о заключении мирового соглашения (оно не перечисляется в ст. 73 Закона) должно соответствовать требованиям, предъявляемым к мировому соглашению, заключенному на стадии наблюдения (в соответствии со ст. 151 Закона).
Статья 75. Окончание наблюдения
Комментарий к статье 75
1. Комментируемая статья регламентирует порядок окончания стадии наблюдения и перехода к одной из следующих стадий, т.е. порядок принятия соответствующих решений арбитражным судом.
2. Прежде всего, имеет значение воля кредиторов, особенно если она направлена на введение восстановительных процедур (причем предпочтение отдается финансовому оздоровлению, что свидетельствует о продолжниковой направленности Закона).
Суд воспринимает решение собрания кредиторов (о введении финансового оздоровления, внешнего управлении, конкурсного производства, утверждения мирового соглашения), если иное не установлено нормами комментируемой статьи (п. 1 комментируемой статьи).
В ситуациях, когда воля кредиторов не выяснена (собрание не было проведено либо по каким-то причинам не приняло необходимого решения), суд откладывает рассмотрение дела, если позволяют сроки рассмотрения дела (в соответствии со ст. 51 Закона с момента поступления в суд заявления о банкротстве до даты рассмотрения дела должно пройти не более семи месяцев), и обязывает кредиторов принять соответствующее решение к установленному сроку.
Недостаток юридической техники ч. 1 п. 2 комментируемой статьи состоит в том, что из ее формулировки не следует определенно: отложить рассмотрение дела - это право либо обязанность суда? Практические проблемы будут связаны со сложностью оценки действий суда, который не отложил рассмотрение дела при наличии такой возможности и необходимости, вследствие чего ввел не ту процедуру, на которой настаивали кредиторы. Вопрос, в частности, возникнет, если акт о введении процедуры будет обжалован.
При отсутствии времени для отложения дела суд поступает по собственному усмотрению. При этом финансовому оздоровлению комментируемая статья отдает явное предпочтение, что подтверждает мысль об усилении продолжниковой направленности Закона.
3. Введение финансового оздоровления осуществляется в случае:
- наличия соответствующего ходатайства собрания кредиторов;
- отсутствия какого бы то ни было решения собрания при условии ходатайства о введении финансового оздоровления со стороны любого лица (включая учредителей (участников) должника, собственника имущества унитарного предприятия, уполномоченного государственного органа и др.). При этом для того, чтобы финансовое оздоровление было введено, необходимо: 1) предоставление обеспечения исполнения обязательств должника в соответствии с графиком погашения задолженности; 2) превышение размера обеспечения не менее чем на 20% размера реестровых требований на дату судебного заседания; 3) указание в графике погашения задолженности на то, что погашение требований начинается не позднее чем через месяц после вынесения судом определения о введении финансового оздоровления; 4) указание, что в течение года с даты начала удовлетворения требований вся задолженность будет выплачена ежемесячно, пропорционально равными долями;
- наличия решения первого собрания о введении внешнего управления либо признании должника банкротом и открытии конкурсного производства при условии ходатайства любых лиц и при наличии условий, перечисленных выше, об условиях и сроках графика погашения задолженности. Разница состоит в том, что при отсутствии решения собрания финансовое оздоровление может быть введено судом при условии предоставления любого обеспечения; при наличии решения собрания, не желающего вводить финансовое оздоровление, оно может быть введено судом (т.е. против воли кредиторов) при условии представления обеспечения в виде банковской гарантии, которая выдана на сумму, превышающую размер обязательств должника, включенных в реестр на дату проведения первого собрания, не менее чем на 20%.
4. Введение внешнего управления осуществляется в случае:
- наличия ходатайства собрания кредиторов о введении внешнего управления при отсутствии ходатайств отдельных субъектов о введении финансового оздоровления, сопряженных с предоставлением банковской гарантии (ч. 1 п. 3 комментируемой статьи);
- отсутствия решения собрания кредиторов, если нет ходатайств третьих лиц о введении финансового оздоровления, сопряженных с предоставлением любого обеспечения (ч. 3 п. 2 комментируемой статьи), и при наличии у суда достаточных оснований полагать, что платежеспособность должника может быть восстановлена. Иначе говоря, суд по собственной инициативе может решить вопрос о введении такой восстановительной процедуры, как внешнее управление (финансовое оздоровление так введено быть не может). Однако внешнее управление не может быть введено, если кредиторы решили объявить должника банкротом.
5. Введение конкурсного производства и объявление должника банкротом осуществляется в случае:
- принятия собранием решения о банкротстве должника при условии отсутствия ходатайств о введении финансового оздоровления, сопряженных с предоставлением банковской гарантии (ч. 1 п. 3 комментируемой статьи);
- отсутствия решения собрания, если суд при наличии у должника признаков банкротства не увидит оснований, дающих возможность сделать вывод о восстановимости платежеспособности должника (ч. 5 п. 2 комментируемой статьи).
6. Наблюдение прекращается с даты введения следующей процедуры: финансового оздоровления, внешнего управления, конкурсного производства, мирового соглашения (для мирового соглашения имеет значение дата его утверждения, которая может быть названа датой введения данной процедуры) (ч. 2 п. 3 комментируемой статьи).
7. Полномочия временного управляющего могут не прекращаться с окончанием наблюдения, если одновременно с введением новой процедуры не был утвержден новый арбитражный управляющий (административный, внешний, конкурсный). При этом временный управляющий не продолжает исполнять свои обязанности, а по решению суда принимает на себя обязанности соответствующего управляющего (за исключением разработки плана внешнего управления). В такой ситуации временный управляющий обязан провести специальное собрание кредиторов для решения вопроса о выборе саморегулируемой организации, из числа участников которой должен быть утвержден соответствующий управляющий; требования к кандидатуре управляющего определяются собранием в общем порядке. Таким образом, временный управляющий будет действовать до утверждения кандидатуры следующего арбитражного управляющего.
Глава V. ФИНАНСОВОЕ ОЗДОРОВЛЕНИЕ
Комментарий к главе V
Финансовое оздоровление - новая процедура, применяемая к должнику, которая не была известна ни российскому дореволюционному конкурсному праву, ни Законам 1992 г., 1998 г. Цель введения этой процедуры - улучшение платежеспособности должника путем использования его внутренних ресурсов.
Введение процедуры финансового оздоровления позволяет сделать вывод об усилении продолжниковой направленности российского конкурсного законодательства.
Статья 76. Ходатайство о введении финансового оздоровления
Комментарий к статье 76
1. Комментируемая статья определяет общие правила подачи ходатайства о введении финансового оздоровления, которые конкретизируются ст. 77 - 80 Закона (см. соответствующие коммент.).
2. Финансовое оздоровление вводится арбитражным судом. Определение финансового оздоровления суд выносит по решению собрания кредиторов при наличии ходатайства лиц, указанных в Законе (это общее правило), либо по собственной инициативе (это исключение, допускаемое лишь в случаях, названных в п. 2, 3 ст. 75 Закона).
Ходатайство о введении финансового оздоровления могут подать следующие субъекты:
- должник (посредством действий руководителя, которые должны быть основаны на решении вышестоящего органа юридического лица - корпорации либо органа, уполномоченного собственником имущества должника - унитарного предприятия);
- учредители (участники) юридического лица - должника (принимая решение на собрании участников);
- любой из учредителей (участников) юридического лица - должника (выступая как третье лицо);
- орган, уполномоченный собственником имущества должника - унитарного предприятия (по сути, это будет решение должника, поскольку речь может идти только о полномочиях действовать от имени должника);
- третьи лица (т.е. любые субъекты, имеющие определенную заинтересованность к судьбе должника).
Названные субъекты по общему правилу обращаются с ходатайством к первому собранию кредиторов, для чего оно должно быть направлено временному управляющему и в арбитражный суд как минимум за 15 дней до даты проведения первого собрания кредиторов.
3. Буквальное толкование п. 2 комментируемой статьи позволяет сделать вывод о том, что несоблюдение императивного требования о направлении ходатайства двум субъектам - управляющему и суду - влечет нерассмотрение этого ходатайства. Однако представляется целесообразным применить расширительное толкование с тем, чтобы в случаях несоблюдения сроков направления ходатайства (например, управляющему - за 15 дней; суду - в день рассмотрения дела) оно все равно подлежало бы рассмотрению. Думается, что на практике возникнут ситуации, когда ходатайство будет подано менее чем за 15 дней и самому временному управляющему. Необходимо выработать механизмы, позволяющие рассматривать такие ходатайства, если они соответствуют всем предъявляемым требованиям. Очевидно, в данном случае возможен и противоположный вариант толкования: для определенности повестки дня собрания необходимо ввести определенные ограничения для должника и отклонить ходатайство о введении финансового оздоровления, даже если они не соответствуют единственному (притом формальному) требованию, связанному с соблюдением 15-дневного срока.
4. Временному управляющему направляется ходатайство с приложением всех необходимых документов (названных в ст. 77 - 78 Закона), при этом возникает обязанность управляющего предоставить кредиторам возможность ознакомления с названными документами.
Для исполнения указанной обязанности управляющий должен проинформировать каждого кредитора о месте (и, возможно, времени), где можно будет ознакомиться с документами, связанными с введением финансового оздоровления. При неисполнении управляющим обязанности о предоставлении кредиторам возможности ознакомления с документами любой из кредиторов может поставить вопрос об ответственности управляющего (в соответствии со ст. 25 Закона).
5. Ходатайство о введении финансового оздоровления может быть обращено не к собранию кредиторов, а к арбитражному суду только в случаях, прямо названных в Законе.
Статья 77. Ходатайство учредителей (участников) должника или собственника имущества должника - унитарного предприятия о введении финансового оздоровления
Комментарий к статье 77
1. Комментируемая статья конкретизирует требования, предъявляемые к ходатайству о введении финансового оздоровления, исходящему от учредителей (участников) должника - корпорации либо собственника имущества унитарного предприятия.
2. Для рассмотрения вопроса о целесообразности введения финансового оздоровления созывается общее собрание учредителей (участников) корпорации, на котором осуществляется голосование большинством голосов лиц, участвовавших в собрании.
На собрании могут быть рассмотрены, в частности, следующие вопросы:
- о выполнении руководством должника своих обязанностей. Если участники придут к выводу о том, что руководитель действовал недобросовестно либо недостаточно квалифицированно, его полномочия могут быть досрочно прекращены; соответственно собрание изберет нового руководителя;
- о конкретных сроках, в течение которых требования кредиторов могут быть удовлетворены, и порядке их удовлетворения (график погашения задолженности);
- о мероприятиях, которые планируется провести в рамках финансового оздоровления (план финансового оздоровления).
3. Пункт 3 комментируемой статьи устанавливает право участников, голосовавших за введение финансового оздоровления, предоставить обеспечение исполнения должником обязательств в соответствии с графиком погашения задолженности либо организовать предоставление обеспечения. В последнем случае, очевидно, имеется в виду договоренность участников с третьим лицом о предоставлении обеспечения. Конкретные способы обеспечения исполнения обязательств названы в гл. 23 ГК. Однако в соответствии со ст. 329 ГК перечень способов не является исчерпывающим: другие способы обеспечения исполнения обязательств могут быть предусмотрены законом либо договором, т.е. допустим иной, не названный в гл. 23 ГК способ обеспечения исполнения обязательств.
При этом необходимо учесть, что ч. 2 п. 1 ст. 79 Закона запрещает использование таких способов, как удержание, задаток, неустойка (см. коммент. ст. 79 Закона).
Вопрос о предоставлении обеспечения решается участниками, голосовавшими за введение финансового оздоровления, следовательно, остальные участники не могут как-либо этому воспрепятствовать.
Закон не решает вопрос о порядке действия в ситуации, когда разные участники настаивают на предоставлении различных способов обеспечения, причем к соглашению о выборе способа (способов) прийти не удается. Думается, что в такой ситуации вопрос об обеспечении может быть поставлен на голосование; при этом допустимо сочетание различных способов обеспечения, предложенных разными участниками.
4. Намерение участников юридического лица ввести финансовое оздоровление оформляется решением собрания участников об обращении к первому собранию кредиторов о введении финансового оздоровления. Это решение должно содержать положения, названные в п. 4 комментируемой статьи, и приложения (определенные документы), названные в п. 5 комментируемой статьи.
Статья 78. Ходатайство третьего лица или третьих лиц о введении финансового оздоровления
Комментарий к статье 78
1. Комментируемая статья конкретизирует требования, предъявляемые к ходатайству третьего лица (третьих лиц) о введении финансового оздоровления. Такое ходатайство может быть подано только по договоренности с должником (т.е. фактически с руководителем должника, поскольку специально не предусматривается необходимость какого-либо согласования). Однако следует заметить, что вопрос согласования может зависеть от квалификации указанной договоренности в качестве сделки либо юридического действия, сделкой не являющегося.
Ходатайство третьих лиц в обязательном порядке должно содержать сведения об обеспечении исполнения должником обязательств в соответствии с графиком погашения задолженности (участники юридического лица - должника, заявляющие аналогичное ходатайство, могут обеспечение и не представлять).
Обеспечение должно быть представлено только самими третьими