"комментарий к налоговому кодексу российской федерации (часть 1)" (постатейный) (под ред. а.н. козырина, а.а. ялбулганова)

129 НК РФ. Переводчик должен быть предупрежден об ответственности за неисполнение либо ненадлежащее исполнение возложенных на него обязанностей, о чем делается отметка в протоколе соответствующего действия по осуществлению налогового контроля.
Статья 98. Участие понятых
Комментарий к статье 98
НК РФ в числе лиц, участвующих при проведении действий по осуществлению налогового контроля, предусматривает, в частности, понятых. Названные лица присутствуют при осуществлении не всех действий налогового контроля, а только при осмотре и выемке (ст. ст. 92, 94 НК РФ), т.е. тех действий, которые требуют максимально точного соблюдения законодательно установленной процедуры их проведения, связаны с возможностью осуществления налоговыми органами действий вопреки воле проверяемого лица, протоколы этих действий в дальнейшем, в случае возникновения судебного разбирательства, могут служить доказательством законности действий должностных лиц налоговых органов.
Понятыми признаются не менее чем два физических лица, не заинтересованные в исходе дела. Кодекс не содержит оговорок о том, что эти лица должны быть вменяемыми, достигшими определенного возраста (например, возраста совершеннолетия). Однако требование о вменяемости, возможности адекватно воспринимать окружающую действительность физическим лицом, привлекаемым в качестве понятого, вытекает из существа его статуса, возлагаемых на него обязанностей. Относительно возрастных требований к понятым определенно можно сказать, что в силу указанных обстоятельств к участию в качестве понятых не могут быть привлечены малолетние лица (т.е. не достигшие возраста 14 лет).
Суть привлечения понятых к участию при проведении действий налогового контроля заключается в том, чтобы эти посторонние, не заинтересованные в исходе дела лица подтвердили соответствие зафиксированных в протоколе сведений о произведенных процессуальных действиях тому, что было произведено в действительности в присутствии указанных лиц. Отсюда вытекает право понятых делать замечания по поводу проведенных действий, которые обязательно должны быть внесены в протокол. Впоследствии в случае необходимости понятые могут быть опрошены по обстоятельствам выше названных действий в качестве свидетелей.
Привлечение понятых в случаях, когда их присутствие предусмотрено законом как обязательное, не право, а обязанность налоговых органов. Проведение действий по осуществлению налогового контроля в таких случаях в отсутствие понятых лишает протоколы соответствующих процессуальных действий доказательной силы. Таким образом, участие понятых - определенная гарантия соблюдения законности при осуществлении налогового контроля.
Рассмотренное выше правовое положение понятых исключает возможность выступления в их качестве должностных лиц налоговых органов.
Удостоверение в протоколе факта, содержания и результатов действий, проведенных в присутствии понятых, составляет обязанность последних. Однако ответственность за неисполнение этой обязанности законодательством не установлена.
Статья 99. Общие требования, предъявляемые к протоколу, составленному при производстве действий по осуществлению налогового контроля
Комментарий к статье 99
1. В частности, положения данной статьи устанавливают, что в ряде случаев при осуществлении мероприятий налогового контроля составляется протокол, например протокол об осмотре (ст. 92 НК РФ), протокол о производстве выемки документов и предметов (ст. 94 НК РФ), протокол, составленный при проведении экспертизы (ст. 95 НК РФ), протокол о проведении налогового действия с участием переводчика (ст. 97 НК РФ).
Протоколы составляются на русском языке. Однако это не препятствует тому, чтобы он был одновременно составлен и на иностранном языке.
2. П. 2 ст. 99 НК РФ закрепляет те необходимые правила, несоблюдение которых ставит сам протокол, составленный с упущением хотя бы одного из перечисленных требований, в ничтожное положение, из чего следует, что данный документ не может служить процессуальным документом при, например, рассмотрении дела о нарушении законодательства о налогах и сборах в суде.
В протоколе указываются:
а) его наименование (например, "Протокол о выемке документов и предметов");
б) место и дата конкретного действия;
в) время начала и окончания действия (например, "Осмотр был начат в 15 час. 00 мин. и окончен в 15 час. 30 мин. 15 декабря 2003 г.");
г) должность и Ф.И.О. лица, составившего протокол.
Протокол составляется должностным лицом, непосредственно осуществляющим то или иное действие в ходе проведения налогового контроля;
д) Ф.И.О. каждого лица (например, понятого, эксперта, переводчика, а также лица, в отношении которого осуществляется та или иная форма налогового контроля), участвовавшего в действии (например, в качестве эксперта) или присутствовавшего при его проведении (например, понятые). Кроме того, в необходимых случаях должностное лицо, составляющее протокол, указывает также адрес, сведения о том, владеет ли оно русским языком;
е) содержание действия и последовательность его проведения. Например, если производится выемка документов, то нужно охарактеризовать как процесс самой выемки, так и очередность тех или иных действий по фактическому изъятию документов;
ж) выявленные при производстве действия факты и обстоятельства. Например: "В ходе осмотра были выявлены следующие факты" (и далее следует их подробное описание). В протокол не следует заносить сведения о фактах и обстоятельствах, не относящихся к делу либо имеющих несущественный характер, не влияющих на исход дела.
3. В п. 3 ст. 99 НК РФ установлено правило-гарантия - протокол должен быть после его составления прочитан всеми присутствующими.
4. Протокол об административном правонарушении составляется в соответствии с требованиями ст. ст. 28.2, 28.3 КоАП РФ.
Статья 100. Оформление результатов выездной налоговой проверки
Комментарий к статье 100
Положения комментируемой статьи устанавливают общий порядок оформления такой формы налогового контроля, как выездная налоговая проверка, что позволяет говорить о том, что положения данной статьи неприменимы. В п. 1 указанной статьи определяется круг лиц, которые уполномочены составлять заключительный акт налоговой проверки, где законодатель под уполномоченными лицами налогового органа имеет в виду работников налогового органа, непосредственно проводивших выездную налоговую проверку и указанные в решении руководителя налогового органа о проведении выездной налоговой проверки у конкретного лица. Установлен также срок, в течение которого налоговый орган в лице своих представителей обязан составить соответствующий документ - не позднее 2 календарных месяцев после составления справки о проведенной ВНП проверяющие обязаны составить акт налоговой проверки (по форме, установленной МНС РФ).
Упомянутый акт должен быть подписан:
всеми должностными лицами, непосредственно проводившими выездную налоговую проверку;
руководителем проверяемой организации, индивидуальным предпринимателем (у которого проводилась выездная налоговая проверка) или их представителями (ст. ст. 26 - 29 НК РФ);
в случае отказа индивидуального предпринимателя (руководителя проверяемой организации) подписать акт налоговой проверки должностное лицо (составившее этот акт) обязано сделать в акте запись о таком отказе;
аналогично решается вопрос в случае, когда проверяемое лицо хотя и подписало акт налоговой проверки, но уклоняется от его получения.
Во исполнение и на основании положений и норм п. 2 ст. 100 НК РФ МНС РФ издана Инструкция от 10 апреля 2000 года N 60 "О порядке составления акта выездной налоговой проверки и производства по делу о нарушениях законодательства о налогах и сборах".
По результатам выездной налоговой проверки уполномоченными должностными лицами налоговых органов составляется акт налоговой проверки по форме, приведенной в приложении N 1 к указанной Инструкции, подписываемый этими лицами и руководителем проверяемой организации, либо индивидуальным предпринимателем, либо их представителями.
Акт выездной налоговой проверки должен содержать систематизированное изложение документально подтвержденных фактов налоговых правонарушений, выявленных в процессе проверки, или указание на отсутствие таковых, а также выводы и предложения проверяющих по устранению выявленных нарушений и ссылки на статьи части первой Налогового кодекса Российской Федерации, предусматривающие ответственность за данный вид налоговых правонарушений.
В акте выездной налоговой проверки подлежат отражению все выявленные в процессе налоговой проверки факты нарушений законодательства о налогах и сборах и связанные с ними обстоятельства, имеющие значение для принятия правильного решения по результатам проверки.
Акт выездной налоговой проверки должен быть составлен на бумажном носителе, на русском языке и иметь сквозную нумерацию страниц.
В акте выездной налоговой проверки не допускаются помарки, подчистки и иные исправления, за исключением исправлений, оговоренных и заверенных подписями лиц, подписывающих акт.
Все стоимостные показатели, выраженные в иностранной валюте, подлежат отражению в акте выездной налоговой проверки с одновременным указанием в соответствии с действующим порядком их рублевого эквивалента по курсу, котируемому Банком России для соответствующей иностранной валюты по отношению к рублю.
В случае необходимости использования в тексте акта сокращенных наименований и общепринятых аббревиатур при первом употреблении соответствующее словосочетание приводится полностью с одновременным указанием в скобках его сокращенного наименования или аббревиатуры, используемых далее по тексту.
Акт выездной налоговой проверки составляется в двух экземплярах, один из которых остается на хранении в налоговом органе, другой вручается руководителю проверяемой организации либо индивидуальному предпринимателю (их представителям).
При выявлении налоговым органом обстоятельств, позволяющих предполагать совершение нарушения законодательства о налогах и сборах, содержащего признаки преступления, акт проверки составляется в трех экземплярах. В указанном случае третий экземпляр акта приобщается к материалам, направляемым в соответствии с пунктом 3 статьи 32 части первой Налогового кодекса Российской Федерации в органы налоговой полиции для решения вопроса о возбуждении уголовного дела.
Содержащиеся в акте выездной налоговой проверки сведения, относящиеся к налоговой тайне, не подлежат разглашению налоговыми органами и их сотрудниками, а также передаче в другие органы, за исключением случаев, предусмотренных федеральным законом.
Акт выездной налоговой проверки должен состоять из трех частей: вводной, описательной и итоговой.
Вводная часть акта выездной налоговой проверки (общие положения).
Вводная часть акта выездной налоговой проверки представляет собой общие сведения о проводимой проверке и проверяемом налогоплательщике, его филиале или представительстве (в случае проведения проверки филиала или представительства организации-налогоплательщика).
Вводная часть акта выездной налоговой проверки должна содержать:
номер акта проверки (присваивается акту при его регистрации в налоговом органе);
полное и сокращенное наименование проверяемой организации согласно учредительным документам или фамилия, имя и отчество индивидуального предпринимателя. В случае проведения проверки филиала или представительства организации-налогоплательщика помимо наименования организации указывается полное и сокращенное наименование проверяемого филиала или представительства;
идентификационный номер налогоплательщика (ИНН). В случае проведения проверки филиала или представительства организации-налогоплательщика помимо ИНН организации-налогоплательщика указывается код причины постановки на учет;
наименование места проведения проверки (населенного пункта, на территории которого проводилась проверка);
дату акта проверки. Под указанной датой понимается дата подписания акта лицами, проводившими проверку;
фамилии, имена, отчества лиц, проводивших проверку, их должности, с указанием наименования налогового органа, который они представляют, а также их классные чины (при наличии). В случае привлечения к проведению налоговой проверки сотрудников органов налоговой полиции во вводной части акта указываются фамилии, имена, отчества, должности, специальные звания этих лиц, а также наименование органа налоговой полиции, который они представляют;
дату и номер решения (постановления) руководителя (заместителя руководителя) налогового органа на проведение выездной (повторной выездной) налоговой проверки;
указание на вопросы проверки: "проверка по вопросам соблюдения законодательства о налогах и сборах" (в случае если проверка охватывает вопросы правильности исчисления, удержания, уплаты и (или) перечисления всех видов налогов и сборов, обязанность уплаты (удержания и перечисления) которых возложена на проверяемого налогоплательщика) или "проверка по вопросам правильности исчисления, удержания, уплаты и перечисления (наименование налога(ов) (сбора(ов)))" (в случае если проверка охватывает вопросы правильности исчисления, удержания, уплаты и (или) перечисления отдельного(ых) вида(ов) налога(ов) (сбора(ов))); период, за который проведена проверка; дату начала и окончания проверки. При этом датой начала проверки является дата предъявления руководителю проверяемой организации или индивидуальному предпринимателю решения (постановления) руководителя (заместителя руководителя) налогового органа о проведении выездной (повторной выездной) налоговой проверки.
Срок проведения проверки включает в себя время фактического нахождения проверяющих на территории проверяемого налогоплательщика, плательщика сбора или налогового агента. В указанные сроки не засчитываются периоды между вручением налогоплательщику (налоговому агенту) требования о представлении документов в соответствии со статьей 93 части первой Налогового кодекса Российской Федерации и представлением им запрашиваемых при проведении проверки документов.
Датой окончания проверки является дата составления проверяющими справки о проведенной проверке;
фамилии, имена и отчества должностных лиц проверяемой организации (ее филиала или представительства) - руководителя, главного бухгалтера либо лиц, исполняющих их обязанности в проверяемом периоде. В случае если в течение проверяемого периода происходили изменения в составе вышеназванных лиц, то перечень этих лиц приводится с одновременным указанием периода, в течение которого эти лица занимали соответствующие должности согласно приказам, распоряжениям, протоколам собраний учредителей или другим документам о назначении и увольнении с занимаемой должности;
адрес места нахождения организации (ее филиала или представительства) или постоянного места жительства индивидуального