"комментарий к федеральному закону "о государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" (постатейный) (3-е издание, исправленное и дополненное) (под ред. б.м. гонгало, п.в. крашенинникова) ("статут", 2006)

юридического лица с соблюдением порядка, установленного законодательством, законодательными актами о юридических лицах определенной организационно-правовой формы и учредительными документами. Например, решение вопроса об участии акционерного общества в других хозяйственных обществах относится к компетенции совета директоров (наблюдательного совета). Однако принятие решений по вопросам об участии акционерного общества в объединениях коммерческих организаций (ассоциациях, союзах), финансово-промышленных группах и холдинговых компаниях принимает общее собрание акционеров, если иное не предусмотрено уставом общества <*>.
--------------------------------
<*> См. ст. 48 Федерального закона "Об акционерных обществах" в ред. от 7 августа 2001 г.
Аналогичные положения можно найти в законодательстве об обществах с ограниченной ответственностью. Согласно ст. 33 Закона об обществах с ограниченной ответственностью принятие решения об участии в ассоциациях и других объединениях коммерческих организаций отнесено к исключительной компетенции общего собрания участников общества. При отсутствии в обществе совета директоров (наблюдательного совета) принятие решения об участии общества с ограниченной ответственностью в создании другого хозяйственного общества относится к компетенции единоличного исполнительного органа. Такой вывод следует из толкования ст. 33 названного Закона, определяющей исключительную компетенцию общего собрания участников. В подп. 13 п. 2 указанной статьи установлено, что в компетенции общего собрания участников общества находится решение иных вопросов, "ПРЕДУСМОТРЕННЫХ НАСТОЯЩИМ ФЕДЕРАЛЬНЫМ ЗАКОНОМ" (курсив наш. - Авт.). Дело в том, что данный Закон не предусматривает принятие решения об участии общества в другом обществе именно общим собранием участников. Логично, и это находит свое отражение в практике государственной регистрации, что подобное решение принимает исполнительный орган общества. Данное решение подлежит оформлению в форме распорядительного документа (приказа, распоряжения и т.п.).
Рассматривая возможность участия государственного или муниципального унитарного предприятия в качестве учредителя, следует обратить внимание на следующие обстоятельства. Решение об учреждении унитарным предприятием других юридических лиц принимает исполнительный орган унитарного предприятия. Поскольку создание юридических лиц связано с формированием уставного капитала и внесением в качестве вклада в уставный капитал денег, ценных бумаг, других вещей или имущественных прав либо иных прав, имеющих денежную оценку, следует обратить внимание на положения п. 2 ст. 295 ГК РФ, согласно которым предприятие "не вправе... вносить в качестве вклада в уставный (складочный) капитал хозяйственных обществ и товариществ или иным способом распоряжаться этим (недвижимым. - Авт.) имуществом без согласия собственника.
Остальным имуществом, принадлежащим предприятию, оно распоряжается самостоятельно, за исключением случаев, установленных законом или иными правовыми актами";
3) руководителя юридического лица, выступающего учредителем регистрируемого юридического лица.
Руководителем юридического лица является единоличный исполнительный орган юридического лица, участвующего в создании регистрируемой организации. Поскольку руководитель юридического лица действует без доверенности, то подтверждением его полномочий может быть совокупность документов, во-первых, содержащих решение об избрании данного лица на должность исполнительного органа. Например, протокол общего собрания акционеров (участников) акционерного общества (общества с ограниченной ответственностью) либо совета директоров, решение Комитета по управлению городским имуществом либо договор с управляющим (управляющей компанией); во-вторых, содержащих сведения об участии юридического лица в создаваемом юридическом лице. Указанные сведения должны быть указаны в договоре о создании акционерного общества, учредительном договоре общества с ограниченной ответственностью либо иных документах, позволяющих установить состав учредителей создаваемого юридического лица;
4) "иное лицо, действующее на основании полномочия, предусмотренного федеральным законом, или актом специально уполномоченного на то государственного органа, или актом органа местного самоуправления"; под этим лицом следует понимать любое лицо, имеющее право представить для государственной регистрации необходимые документы.
При государственной регистрации индивидуального предпринимателя заявителем является физическое лицо.
Доверенность должна быть совершена в письменной форме с указанием места ее совершения, даты выдачи, фирменного наименования юридического лица и представителя (в данном случае - лица уполномоченного), а также полномочия представителя. В доверенности должен быть указан срок ее действия, который не может превышать трех лет (ст. 186 ГК). Если срок ее действия не указан, доверенность действует в течение одного года со дня ее совершения. Доверенность, в которой не указана дата выдачи, признается ничтожной (она не имеет юридической силы).
Доверенность от имени юридического лица выдается за подписью его руководителя или иного лица, уполномоченного на это его учредительными документами, с приложением печати этой организации. Данное правило действует, если юридическое лицо уже создано (например, при подаче документов в регистрирующий орган для внесения изменений в учредительные документы юридического лица). Однако при создании юридического лица указанная норма действовать не может, поскольку отсутствует доверитель - юридическое лицо. В данном случае доверенность должна быть подписана всеми учредителями юридического лица либо поверенный должен иметь доверенность от каждого юридического лица, выступающего учредителем.
На практике нередко полномочия представителя и сведения о нем содержатся в протоколе общего собрания учредителей (решении единственного учредителя). Подобный документ следует признать достаточным основанием для подтверждения полномочий представителя только в случае, если он подписан всеми учредителями юридического лица.
6. В случае представления документов для государственной регистрации непосредственно в регистрирующий орган последним выдается заявителю расписка в получении документов с указанием перечня представленных документов и даты их получения. Указанная расписка должна быть выдана в день получения документов регистрирующим органом и носит доказательственное значение.
Значение расписки, о которой идет речь, состоит не только в том, что она подтверждает принятие документов от заявителя. С указанной в ней даты начинается проведение регистрационных действий, порядок совершения которых предусмотрен в ст. ст. 13, 15, 18, 22 комментируемого Закона (см. комментарии к указанным статьям). Кроме того, с указанной даты начинается исчисление установленного в ст. 8 Закона пятидневного срока, в течение которого должна быть произведена государственная регистрация.
Ранее не предусматривалась выдача заявителю подобной расписки. При получении документов для регистрации работник регистрирующего органа вносил в журнал (книгу) учета документов, представленных для регистрации, запись о получении документов с указанием наименования создаваемого юридического лица, лица, представившего документы, и сведений об оплате государственной пошлины.
В ином случае, в том числе при поступлении в регистрирующий орган документов, направленных по почте, расписка высылается в течение рабочего дня, следующего за днем получения документов регистрирующим органом, по указанному заявителем почтовому адресу с уведомлением о вручении.
7. Пункт 1 ст. 12, п. 1 ст. 14, п. 1 ст. 17 комментируемого Закона содержат исчерпывающий перечень документов, представляемых заявителем при создании, реорганизации и внесении изменений в документы юридического лица. Норма, сформулированная в п. 4 комментируемой статьи, по-прежнему входит в противоречие с нормами других федеральных законов, предусматривающих обязательное представление иных документов.
Например, ст. 19 Закона об обществах с ограниченной ответственностью, регулирующая порядок увеличения уставного капитала общества за счет дополнительных вкладов участниками общества и принимаемыми в общество третьими лицами, содержит предписание представить наряду с другими документами, необходимыми для государственной регистрации изменений, документы, подтверждающие внесение дополнительных вкладов участниками общества и вкладов третьими лицами. Речь идет о представлении платежных документов, каковыми могут быть непосредственно платежные поручения, выписки банка о зачислении денежных средств с основанием платежа "взнос в уставный капитал" и т.п., приходно-кассовые ордера, при приеме денежных средств в кассу общества. Или, к примеру, при уменьшении уставного капитала общества с ограниченной ответственностью в регистрирующий орган должны быть представлены доказательства уведомления кредиторов об уменьшении уставного капитала, отсутствие подобных доказательств препятствует государственной регистрации (см. также ст. 24 вышеуказанного Закона).
При таких обстоятельствах следует полагать, что Закон об обществах с ограниченной ответственностью является специальным законом в сравнении с комментируемым Законом. А в соответствии с постулатом теории права при конкуренции общего и специального закона (общей и специальной нормы) применяется специальный закон. Кроме того, следует иметь в виду, что в силу ст. 10 комментируемого Закона федеральными законами может устанавливаться специальный порядок регистрации отдельных видов юридических лиц (см. комментарий к ст. 10). По-видимому, федеральными законами может быть установлен порядок регистрации, радикально отличающийся от порядка, предусматриваемого комментируемым Законом, а также вводиться отдельные особенности при регистрации некоторых видов юридических лиц.
8. На момент составления комментария законодательство о государственной регистрации юридических лиц как таковой, а также законы РФ о юридических лицах определенных организационно-правовых форм не содержали нормы, обязывающие заявителя представить для государственной регистрации нотариально удостоверенные документы, за исключением документов, требование о представлении которых прямо предусмотрено нормами комментируемого Закона. Как следует из содержания п. 5 ст. 9, представление подобных документов будет необходимо только в случаях, предусмотренных федеральными законами.
На практике регистрирующий орган при регистрации юридического лица, учредителем (учредителями) которого выступают другие юридические лица (юридическое лицо), требует нотариально удостоверенные копии учредительных документов последних (последнего). Подобное требование регистрирующего органа связано с необходимостью идентифицировать учредителя, а также проверить порядок и правомерность принятия решения о создании (совместном участии в создании) юридического лица органом, в чью компетенцию это входит.
Правила о нотариальном удостоверении документов содержатся в ГК РФ (ст. 163), Основах законодательства о нотариате, а ранее также - в Инструкции о порядке совершения нотариальных действий государственными нотариальными конторами РСФСР <*> (в настоящее время отменена). На практике нередко при удостоверении нотариальных документов применяются те же требования, которые содержались в указанной Инструкции.
--------------------------------
<*> Утверждена Приказом Министра юстиции РСФСР от 6 января 1987 г. N 01/16-01.
Статья 10. Особенности регистрации отдельных видов юридических лиц
Комментарий к статье 10
1. Установленный комментируемым Законом заявительный порядок государственной регистрации юридических лиц применим не для всех видов юридических лиц. Это обусловлено прежде всего спецификой отдельных видов деятельности, которые могут осуществлять юридические лица, и необходимостью большего государственного контроля в некоторых сферах деятельности наряду с использованием института лицензирования и иных, в большей степени административных, способов государственного регулирования.
Данная норма по существу сохраняет для некоторых видов юридических лиц существовавший до принятия комментируемого Закона разрешительный порядок государственной регистрации (например, банков), а также позволяет учитывать при регистрации специфику правового статуса отдельных видов организаций, с одной стороны, как субъектов гражданских правоотношений, а с другой - как субъектов публичных правоотношений (например, общественных и религиозных объединений).
Закон не содержит перечня критериев, по которым можно выделить отдельные виды юридических лиц, подлежащие регистрации в специальном порядке, а содержит норму о том, что такой порядок может устанавливаться только федеральными законами. Следовательно, поскольку с регистрацией связан момент возникновения правоспособности юридического лица, отступление от общего заявительного порядка регистрации в данном случае следует рассматривать как ограничение гражданских прав, допустимое в пределах, установленных ст. 1 ГК РФ, исходя из общих начал гражданского законодательства.
Таким образом, к отдельным видам юридических лиц, в отношении которых может устанавливаться специальный порядок государственной регистрации, могут быть отнесены:
- организации, создаваемые для осуществления публичной (общественной, политической или религиозной) деятельности, в отношении которых федеральными законами установлены определенные требования, связанные с приобретением ими публично-правового статуса и последующим контролем со стороны государства за деятельностью их как субъектов публично-правовых отношений;
- юридические лица, создаваемые для осуществления банковской деятельности;
- иные юридические лица, создаваемые для осуществления определенной деятельности как исключительной в случаях, установленных федеральным законом.
2. В соответствии с содержанием гл. III комментируемого Закона общий порядок государственной регистрации охватывает вопросы о сроках и месте государственной регистрации, способах предоставления документов, требованиях к их оформлению, лицах, уполномоченных предоставлять документы, и вопросы, связанные с решением о государственной регистрации. Вместе с тем помимо указанных вопросов при установлении специального порядка регистрации отдельных видов юридических лиц федеральным законом может быть определен специальный орган, осуществляющий регистрационные действия, его полномочия и обязанности, связанные с обеспечением единства государственного реестра юридических лиц (в частности, обязанности по предоставлению информации для внесения в государственный реестр), а также особые требования к составу и содержанию документов, представляемых для регистрации.
3. В отношении общественных объединений вопросы государственной регистрации регулируют следующие законы:
- Федеральный закон "Об общественных объединениях" (в ред. от