"вызывное производство в гражданском процессе" (аргунов в.в.) ("городец", 2006)

не имеет практического значения. Даже те из них, которые считают, что в вызывном (амортизационном) производстве устанавливаются лишь юридические факты, не говорят о том, что такие дела должны рассматриваться по правилам об установлении юридических фактов. Ни у кого не вызывает сомнений, что признание ценной бумаги недействительной должно происходить в вызывном производстве. Как писал И.Б. Морейн, "сохраняя родовое единство с другими категориями дел особого производства по установлению фактов, безвестное отсутствие и вызывное производство, являются, однако, самостоятельными их видами" <*>.
--------------------------------
<*> Морейн И.Б. Основные вопросы теории особого производства в советском гражданском процессе: Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. Л., 1951. С. 24.
Как известно, вызывное производство было выделено учеными и практиками европейских стран в самостоятельную процедуру совершенно по иным критериям.
По делам об амортизации ценных бумаг задача суда состоит в том, чтобы не только признать утраченную ценную бумагу недействительной, но и установить, что право по ценной бумаге принадлежит заявителю. Кроме того, в вызывном производстве суд выясняет отсутствие прав на ценную бумагу у третьих лиц - добросовестных приобретателей, т.е. выясняет отсутствие спора о праве, и только после этого констатирует, что право принадлежит заявителю.
Необходимо учитывать, что спора о праве нет в данном случае, потому что противоположная сторона просто неизвестна, однако считает, что право принадлежит ей и не знает, что оно оспаривается заявителем. Именно поэтому при возбуждении вызывного производства нет спора о праве, а все вызывное производство направлено на то, чтобы такой спор обнаружить. В то же время невозможность осуществления права заявителем может наступить объективно, независимо от воли лица, располагающего таким правом. И если по делам об установлении фактов, имеющих юридическое значение, предполагается, что сторона, с которой заявитель состоял или может состоять в правоотношении, не существует потому, что ее не может быть либо ее наличие маловероятно, то по делам вызывного производства совершенно иная ситуация: здесь изначально предполагается, что право заявителя, которое он просит признать (восстановить) может принадлежать кому-либо еще, может быть оспорено со стороны неизвестного третьего лица.
В этой связи нельзя согласиться с точкой зрения И. Жеруолиса, что по делам вызывного производства, а также по делам о признании имущества бесхозяйным и делам о признании гражданина безвестно отсутствующим и объявлении его умершим предполагается, что другая сторона, "с которой заявитель состоял или состоит в правовых отношениях, не существует, т.е. или она неизвестна, или ее нет в живых, либо вообще такой конкретной стороны не может быть" <*>. Данное утверждение верно относительно дел об установлении юридических фактов, но не для дел вышеуказанных категорий, так как в последнем случае обнаружение заинтересованного лица (собственника вещи, держателя бумаги) или же его отсутствие имеет существенное значение при вынесении решения судом. Правильнее говорить, что заинтересованное лицо по данным категориям дел - необходимый "потенциальный ответчик" <**>, правовое положение которого до вступления в законную силу решения не определено, поэтому суд и осуществляет публичный вызов для предъявления прав. В связи с этим вызывное (амортизационное) производство и предполагает обеспечительные меры в виде запрета исполнения по бумаге.
--------------------------------
<*> Жеруолис И. Указ. соч. С. 192.
<**> Шакарян М.С. Учение о сторонах в советском гражданском процессе. М., 1983. С. 12 - 13; Жеруолис И. Указ. соч. С. 188 - 189, 198.
Таким образом, предметом вызывного производства по восстановлению прав по утраченным ценным бумагам является установление факта утраты ценной бумаги, принадлежности ценной бумаги (а значит, и права из нее) заявителю (факт утраты ценной бумаги заявителем еще не говорит о том, что право из ценной бумаги на момент рассмотрения дела принадлежит ему), а также выяснение наличия или отсутствия прав на ценную бумагу у неизвестных заинтересованных лиц. Другими словами, в вызывном производстве суд выясняет наличие или отсутствие спора о праве путем поиска неизвестных заинтересованных лиц. Результат такого поиска носит существенный характер и определяет дальнейшие действия суда и сторон. Как верно указывала Л.Ф. Лесницкая, "целью вызывного производства является обнаружение держателя утраченной бумаги с тем, чтобы защитить права лица, утратившего документ на предъявителя, получив возможность выяснить отношения по поводу данной бумаги между держателем бумаги и лицом, утратившим ее" <*>.
--------------------------------
<*> Лесницкая Л.Ф. Указ. соч. С. 148.
Следовательно, общим и существенным признаком для всех категорий дел вызывного производства, помимо того что в них отсутствует спор о праве и суд осуществляет не столько деятельность по осуществлению правосудия, сколько управленческую деятельность в формах распоряжения и принуждения <*>, является неизвестность личности заинтересованного лица, чьи права и законные интересы могут быть затронуты в результате принятия решения по ходатайству заявителя. Вызывное производство, возбуждаемое с целью охраны частного интереса заявителя, в то же время имеет своей целью поиск всех неизвестных заинтересованных лиц для того, чтобы дать им возможность предъявить свои права и требования против поданного первоначального заявления. В то же время публичный вызов - провокация для вызываемого к предъявлению своих прав и требований, допустимость предъявления которых ставится в свою очередь в зависимость от правомочия на такую провокацию <**>.
--------------------------------
<*> Wach A. Op. cit. S. 63.
<**> Gonner von Nicollaus Thaddius. Op. cit. S. 260.
Вызывное производство в европейском гражданском процессуальном праве, в отличие от российского, - порядок судебного рассмотрения дел, направленный на поиск неизвестного лица для предъявления прав, на его вызов в суд посредством публикации в периодическом печатном издании либо иным способом публичного извещения с целью создания законного предположения об известности определенного юридического события лицу, юридическое положение которого затрагивается этим событием, и о нежелании этого лица воспользоваться принадлежащим ему по закону правом.
Именно публикация, публичный вызов - характерная черта вызывного производства. Благодаря публичному вызову, с одной стороны, достигаются цели установления и обеспечения известности, твердости и непререкаемости означенных правоотношений, а с другой стороны, обусловливается наступление важных юридических последствий материально-правового и процессуального свойства. Отсутствие ответа на публичный вызов в течение установленного судом срока дает основание суду высказать вероятностное суждение, создать презумпцию утраты, "умерщвления" права.
В соответствии с изложенным вызывное производство можно определить следующим образом: вызывное производство - порядок рассмотрения судом дел при отсутствии спора о праве, предусматривающий вынесение и объявление публичного вызова с целью поиска неизвестного заинтересованного лица для предъявления прав на предмет разбирательства под угрозой их полной или частичной утраты и признания прав за заявителем.
Вызывное производство устанавливает предпосылки и условия обращения в суд, сроки, в течение которых могут быть заявлены права и их исчисление, порядок обнародования вызова и его необходимое содержание, действия суда как на случай явки заинтересованных лиц, так и на случай безуспешности вызова, характеристики судебного решения и особенности его правового результата, порядок обжалования и оспаривания решения.
В науке германского гражданского процессуального права давно принято выделять общую и особенную части вызывного производства.
Общую часть составляют следующие правовые предписания: 1) предпосылки и условия вызывного производства, куда входят допустимость публичного судебного вызова; подсудность дел вызывного производства; правомочность заявителя на подачу ходатайства; требования к содержанию заявления; 2) проверка допустимости заявления, публичный судебный вызов, его содержание и порядок объявления; 3) вызывные сроки; 4) производство в вызывном заседании; 5) решение об исключении; 6) иск об оспаривании; 7) соединение нескольких вызовов <*>. Особенную часть составляют отдельные категории дел, рассматриваемых в вызывном производстве.
--------------------------------
<*> Daude P. Op. cit. S. 9 - 48; Wandersleben A. Op. cit. S. 1 - 42; Koch R. Op. cit. S. 903 - 929; Fitting H. Lehrbucher des Deutschen Reichsrechtes. Der Reichs-Civilprozecc. Berlin, 1900. S. 719 - 723; Musielak H.-J. Op. cit. S. 2438; Rosenberg L., Schwab K.H., Gottwald P. Op. cit. S. 1241 - 1245.
Кроме того, как уже указывалось, ввиду большого практического значения и множества различных видов ценных бумаг в теории разработана и общая часть для вызывного производства по признанию ценных бумаг утратившими силу <*>.
--------------------------------
<*> Daude O. Op. cit. S. 49 - 78.
Общая и особенная части выделяются и в действующем германском законодательстве: § 946 - 959 ГПК Германии носят общий характер и применяются ко всем видам вызовов, предусмотренным федеральным законодательством; § 977 - 1023 определяют особенности осуществления публичного судебного вызова применительно к отдельным случаям.
§ 2. Фундаментальные положения вызывного производства
Предпосылки и условия вызывного производства. Допустимость публичного судебного вызова является основной предпосылкой вызывного производства.
В соответствии с § 946 ГПК Германии публичный судебный вызов и вызывное производство допускаются только в предусмотренных законом случаях. Это объясняется чрезвычайностью и исключительностью данного способа защиты права и охраняемого законом интереса. Производство возбуждается не только в интересах заявителя, но и в интересах неизвестного третьего лица - предполагаемого носителя права, которое не знает о заявленных требованиях и не имеет возможности защищаться. Именно поэтому в законе заблаговременно должны быть установлены случаи, когда допускается возбуждение вызывного производства, чтобы каждое лицо заранее предполагало, что при наличии определенных предпосылок и условий оно может быть лишено права путем вызывного производства.
Еще российские дореволюционные авторы признавали, что "вызывное производство имеет своим следствием признание лиц, не заявивших свои права в срок, назначенный судом, утратившими эти права. Ввиду таких важных гражданских последствий для вызываемых вызывное производство в отличие от простых вызовов может быть допускаемо лишь в известных, точно указанных в законе случаях, безразлично в каких бы именно уставах и законоположениях правила о подобных вызовах не содержались" <*>. В.М. Гордон писал, что ввиду важности последствий вызывного производства на гражданские права "допускается оно только в случаях, положительно указанных в законе" <**>.
--------------------------------
<*> Гасман А., бар. Нолькен А. Указ. соч. С. 197.
<**> Гордон В.М. Указ. соч. С. 4.
В советское время отмечалось, что "пределы распространения вызывного производства крайне ограничены: законодатель допускает применение этого порядка по тем документам, по которым интересы утративших их представляются особо существенными..." <*>. Аналогичные суждения имеются и в германской литературе <**>.
--------------------------------
<*> Зельдович М. Вызывное производство в системе мер по охране интересов лиц, утративших ценные бумаги на предъявителя // Пролетарский суд. 1927. N 13 - 14. С. 12.
<**> Daude P. Op. cit. S. 9; Rosenberg L., Schwab K.H., Gottwald P. Op. cit. S. 1240.
Допустимость публичного вызова и вызывного производства является предметом регулирования гражданского материального права. Как указывал немецкий правовед и судья Eugen Christiani, "случаи, когда и при каких предпосылках возможен публичный судебный вызов, не регулируется правом процессуальным, это - предмет регулирования материального гражданского права, устанавливающего в многочисленных законах различные случаи допустимости такового" <1>. Аналогичное мнение высказывал и Hermann Fitting, добавляя лишь, что и тот ущерб в правах, который наступает при безуспешности публичного вызова, также определяется материальным правом <2>, а также иные ученые <3>. Это отмечают и современные юристы: допустимость исключения прав путем вызывного производства устанавливается не ГПК, а многочисленными нормами материального права <4>. Процессуальное же право "устанавливает формальную процедуру, собственно постановления о виде и порядке объявления вызова, вынесении и оспаривании решения об исключении, правила подсудности и некоторые другие, если этого напрямую не следует из многочисленных случаев регулирования публичных вызовов материальным законодательством" <5>.
--------------------------------
<1> Christiani E. Gerichtswesen und Gerichtliches Verfahren in Preussen. Hannover, 1879. S. 230.
<2> Fittig H. Lehrbucher des Deutschen Reichsrechtes. Der Reich-Zivilprozess. Berlin, 1900. S. 718.
<3> Hegler A. Die Grundzuge des Burgerlichen Verfaahrens in Wurtemmberg nach der Zivilprozeccordnung fur das Deutsche Reich und den Wurt. Ausfuhrunggesetzen. Stuttgart, 1988. S. 245.
<4> Zoller R. Op. cit. S. 2386.
<5> Мотивы к § 823 гл. 9 ГПК Германии "Вызывное производство" (Цит. по: Struckmann J., Koch R. Op. cit. S. 706).
В связи с этим, когда материальным законодательством издание публичного судебного вызова не предусмотрено, вызывное производство не подлежит возбуждению.
В ГПК Германии установлена общая норма о родовой подсудности дел вызывного производства суду, указанному в законе (абз. 2 § 946). В настоящее время таким судом является участковый суд вне зависимости от цены подаваемого заявления (абз. 2 § 23 Закона о судоустройстве) <*>. Согласно законам земель родовая подсудность в отношении вызовов, не урегулированных ГПК, может быть иной. Территориальная же подсудность для каждого вида вызова устанавливается в специальных правилах о производстве по этому вызову.
--------------------------------
<*> Gerichtsverfassungsgesetz v. 9.5.1975 (B.G.Bl. IS. 1077); Musielak H.-J. Op. cit. S. 2439.
Что касается остальных предпосылок и условий возбуждения вызывного производства, таких как право- и дееспособность заявителя, его правомочность на подачу ходатайства, надлежащее содержание заявления о вызове и порядок его подачи, то данные вопросы, во-первых, регулируются применительно к каждому