Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 09.02.2009 по делу n А75-3013/2008. Отменить решение полностью и принять новый с/а

и платежных поручений, сумм налоговых вычетов, а также представить документы, позволяющие распределить указанные вычеты по их относимости к конкретным торговым точкам. Налоговому органу было предложено оценить представленные первичные документы.

Налоговым органом представленные налогоплательщиком документы проверены не были, в связи с отсутствием, как указывает налоговый орган объективной возможности приступить к проверке документов по причине занятости сотрудников в других проверках.

Суду апелляционной инстанции Обществом по 2003 году представлены: платежные поручения и счета-фактуры, а также реестры, в которых они сведены (тома дела 70-88). Судом апелляционной инстанции данные документы приняты к рассмотрению, поскольку из представленных суду реестров первичных документов с входящим штампом суда первой инстанции следует, что данные документы были представлены в Арбитражный суд Ханты-Мансийского автономного округа, однако в материалах дела данные документы отсутствуют. То есть данные документы не являются новыми, которые не были рассмотрены и оценены судом первой инстанции.

При этом суммы НДС по представленным реестрам разные. Так в представленных реестрах платежных поручений общая сумма НДС составляет 14 038 002 руб. 58 коп., в том числе: 1 001 108 руб. 18 коп. – январь, 2 010 491 руб. 34 коп. – февраль, 1 609 209 руб. 56 коп. – март, 1008 050 руб. 69 коп. – апрель, 1 050 560 руб. 68 коп. – май, 1 101 953 руб. 22 коп. – июнь, 861 466 руб. 78 коп. – июль, 987 774 руб. 29 коп. – август, 697 979 руб. 98 коп. – сентябрь, 955 622 руб. 91 коп. – октябрь, 1 451 549 руб. 93 коп. – ноябрь, 1 302 235 руб. 02 коп. – декабрь.

В реестрах поступления товара и реестрах документов, реестре счетов-фактур за июль суммы НДС указаны в меньшем размере – в сумме 2 284 888 руб. 30 коп., а именно: 7 230 руб. 60 коп. (реестр поступлений товара) за январь, а по реестру документов за январь – 549 234 руб. 16 коп., 280 866 руб. 62 коп. за февраль, 239 705 руб. 26 коп. – за март, 36 429 руб. 52 коп. за апрель, 353 163 руб. 09 коп. (по реестру документов) за май, 474 599 руб. 63 коп. (по реестру счетов-фактур) за июнь, 315 827 руб. 33 коп. за июль, 38 827 руб. 82 коп. за август, 51 814 руб. 24 коп. (по реестру документов) за сентябрь, 38 853 руб. 66 коп. за октябрь, 297 431 руб. 20 коп. за ноябрь, 156 820 руб. 70 коп. за декабрь.

Реестра с отражением в нем счетов-фактур и соответствующих им платежных поручений, на заявленную к вычету сумму НДС Обществом суду не представлено.

Исходя из данных реестров, содержащих разные суммы НДС и приложенных к ним первичных документов, суд апелляционной инстанции не имеет возможности установить какие платежные поручения относятся к какой счету-фактуре, какую сумму НДС предъявленного к вычету подтверждают.

Кроме того, Обществом суду апелляционной инстанции представлены исправленные счета-фактуры, полученные от ООО «Северная торгово-заготовительная межрайбаза» (том дела 89), на общую сумму 5 486 900 руб. 13 коп., в том числе НДС 814 370 руб. 37 коп. (128 065 руб. 26 коп. за январь, 140 868 руб. 89 коп. за февраль, 86 134 руб. 62 коп. за март, 42 868 руб. 63 коп. за апрель, 60 907 руб. 87 коп. за май, 48 213 руб. 04 коп. за июнь, 27 433 руб. 75 коп. за июль, 116 022 руб. 97 коп. за август, 13 924 руб. 81 коп. за сентябрь, 52 378 руб. 52 коп. за октябрь, 15 153 руб. 49 коп. за ноябрь 82 398 руб. 52 коп. за декабрь).

Поскольку налоговым органом к счетам-фактурам, приложенным к реестру исправленных счетов-фактур, претензий не заявлено, не указано на их несоответствие требованиям статьи 169 Налогового кодекса Российской Федерации, а в материалах дела имеются платежные поручения, подтверждающие факт их оплаты, в отношении которых налоговым органом также не указано на их несоответствие закону, суд апелляционной инстанции считает возможным их принять как подтверждающие право Общества на вычет НДС в сумме 814 370 руб. 37 коп.

При этом, как было указано выше, Общество, находясь в 2003 году на общей системе налогообложения, уплачивало НДС со всех операций, признаваемых объектом налогообложения в соответствии со статьей 146 Налогового кодекса Российской Федерации: реализация товаров через торговые точки и предоставление в аренду имущества. Соответственно раздельного учета Общество не вело.

Однако, поскольку судом признан обоснованным перевод части торговых точек Общества на систему налогообложения в виде ЕНВД, применение которой предусматривает освобождение о уплаты НДС, то при определении суммы налогового вычету суд апелляционной инстанции исходит из следующего.

В соответствии с пунктом 4 статьи 170 Налогового кодекса Российской Федерации в редакции, действовавшей в 2003 году суммы налога, предъявленные продавцами товаров (работ, услуг) налогоплательщикам, осуществляющим как облагаемые налогом, так и освобождаемые от налогообложения операции принимаются к вычету либо учитываются в их стоимости в той пропорции, в которой они используются для производства и (или) реализации товаров (работ, услуг), операции по реализации которых подлежат налогообложению (освобождаются от налогообложения), - по товарам (работам, услугам), в том числе основным средствам и нематериальным активам, используемым для осуществления как облагаемых налогом, так и не подлежащих налогообложению (освобожденных от налогообложения) операций.

Указанная пропорция определяется исходя из стоимости отгруженных товаров (работ, услуг), операции по реализации которых подлежат налогообложению (освобождены от налогообложения), в общей стоимости товаров (работ, услуг), отгруженных за налоговый период.

В аналогичном порядке ведется раздельный учет сумм налога налогоплательщиками, переведенными на уплату единого налога на вмененный доход для определенных видов деятельности.

Налоговым органом в ходе проверки была распределена выручка за 2003 год по данным, предоставленным Обществом по объектам торговли с распределением по видам режимов: общая система налогообложения и ЕНВД, а также проведен расчет удельных весов выручки (приложение № 3 к акту проверки – том 1 лист дела 64). В соответствии с данным расчетом удельный вес выручки на общей системе налогообложения составил: 75,87 % в январе, 76,45 % в феврале, 73, 0 % в марте, 73,80 % в апреле, 71,55 % в мае, 73,95 % в июне, 71,96 % в июле, 70,14 % в августе, 73,19 % в сентябре, 74,87 % в октябре, 74,92 % в ноябре, 75,81% в декабре.

Налогоплательщиком своего расчета распределения выручки по видам деятельности не представлено, в связи с чем суд апелляционной инстанции принимает данный расчет.

С учетом указанного процента удельного веса выручки, приходящейся на общую систему налогообложения, и документально подтвержденного НДС, уплаченного Обществом, сумме 814 370 руб. 37 коп., сумма НДС приходящаяся на общую систему налогообложения и, соответственно, подлежащая вычету определяется путем умножения документально подтвержденной суммы НДС на указанный процент выручки, приходящейся на общую систему налогообложения, и составляет 603 321 руб. 52 коп., в том числе:

- 97 163 руб. 11 коп. в январе (128 065 руб. 26 коп. × 57,87%),

- 107 694 руб. 26 коп. в феврале (140 868 руб. 89 коп. × 76,45%),

- 63 222 руб. 81 коп. в марте (86 134 руб. 62 коп. × 73,40%),

- 31 637 руб. 05 коп. в апреле (42 868 руб. 63 коп. × 73,80%),

- 43 579 руб. 58 коп. в мае (60 907 руб. 87 коп. × 71,55%),

- 35 653 руб. 54 коп. в июне (48 213 руб. 04 коп. × 73,95%),

- 19 741 руб. 26 коп в июле (27 433 руб. 75 коп. × 71,96%),

- 81 378 руб. 51 коп. в августе (116 022 руб. 97 коп. × 70,14%),

- 10 191 руб. 57 коп. в сентябре (13 924 руб. 81 коп. × 73,19%),

- 39 215 руб. 79 коп. в октябре (52 378 руб. 52 коп. × 74, 87%),

- 11 352 руб. 99 коп. в ноябре (15 153 руб. 49 коп. × 74,92%),

- 62 491 руб. 04 коп. в декабре (82 398 руб. 52 коп. × 75,84%).

Поскольку в силу пункта 1 статьи 171 Налогового кодекса Российской Федерации налогоплательщик имеет право уменьшить общую сумму налога на налоговые вычеты, а налоговый орган необоснованно не принял к вычету НДС в сумме 603 321 руб. 52 коп., то решение налогового органа в части доначисления Обществу НДС в суме 603 321 52 коп. является недействительным.

Довод налогового органа о том, что данный суммы налогового вычета не были заявлены Обществом в налоговых декларациях по НДС, суд апелляционной инстанции отклоняет по следующим основаниям.

Действительно в силу пункта 1 статьи 80 Налогового кодекса Российской Федерации налоговая декларация представляет собой письменное заявление налогоплательщика об объектах налогообложения, о полученных доходах и произведенных расходах, об источниках доходов, о налоговой базе, налоговых льготах, об исчисленной сумме налога и (или) о других данных, служащих основанием для исчисления и уплаты налога. Соответственно именно в декларации налогоплательщик должен заявить о своем праве на применение вычета сумм НДС.

Однако, основанием для принятия сумм НДС к вычету является не заявление данных сумм в налоговой декларации, а наличие у налогоплательщика указанных выше документов, предусмотренных пунктом 1 статьи 172 Налогового кодекса Российской Федерации.

Согласно правовой позиции Конституционного Суда Российской Федерации, изложенной в Постановлениях от 06.06.1995 № 7-П и от 13.06.1996 № 14-П, в случаях, когда суды при рассмотрении дела не исследуют по существу его фактические обстоятельства, а ограничиваются только установлением формальных условий применения нормы, право на судебную защиту, закрепленное статьей 46 (часть 1) Конституции Российской Федерации, оказывается существенно ущемленным.

В Определении от 12.07.2006 № 267-O Конституционный Суд Российской Федерации указал, что судебная защита прав и законных интересов налогоплательщиков не может быть обеспечена, если суды при принятии решения о правомерности отказа в предоставлении заявленных налоговых вычетов исходят из одного только отсутствия у налогового органа документов, подтверждающих правильность их применения, без установления и оценки всех имеющих значение для правильного разрешения дела обстоятельств, в частности счетов-фактур и иных документов, подтверждающих уплату налога, а также других фактических обстоятельств, которые в соответствии с налоговым законодательством должны учитываться при решении вопросов о возможности предоставления налоговых вычетов и привлечения налогоплательщика к налоговой ответственности.

На обязанность суда принять и оценить документы и иные доказательства, представленные налогоплательщиком в обоснование своих возражений, независимо от того, представлялись ли эти документы налогоплательщиком налоговому органу, указал и Пленум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в пункте 29 Постановления от 28.02.2001 № 5.

Кроме того, в данном случае налоговым органом проводилась выездная налоговая проверка. Предметом выездной налоговой проверки в силу пункта 4 статьи 89 Налогового кодекса Российской Федерации является правильность исчисления и своевременность уплаты налогов.

Согласно пункту 12 статьи 89 Налогового кодекса Российской Федерации налогоплательщик обязан обеспечить возможность должностных лиц налоговых органов, проводящих выездную налоговую проверку, ознакомиться с документами, связанными с исчислением и уплатой налогов. При проведении выездной налоговой проверки у налогоплательщика могут быть истребованы необходимые для проверки документы в порядке, установленном статьей 93 настоящего Кодекса.

То есть налоговый орган не только проверяет представление налогоплательщиком деклараций, и правильность отражения в них данных, но и проверяет правильность исчисления налогов, что включает в себя в отношении НДС, в том числе, проверку правильности определения налогоплательщиком налоговой базы, правомерность и обоснованность предъявления НДС к вычету. Соответственно наличие у налогоплательщика документов, подтверждающих эти обстоятельства, в том числе подтверждающие сумму НДС, подлежащую вычету, в большем размере, чем отражено в налоговой декларации, свидетельствует о том, что эти документы подлежат оценке, изучению, принятию во внимание для определения правильности исчисления налогоплательщиком налога.

По изложенным основаниям суд апелляционной инстанции считает, что на изложенные выше выводы не влияет то обстоятельство, что Обществом не был заявлен в налоговой декларации вычет по НДС в рассматриваемой сумме.

Кроме того, из решения налогового органа следует, что Обществом за январь 2003 излишне исчислен НДС в сумме 336 780 руб., что отражено в таблице № 12 страницы 16 решения налогового органа (том 2 лист дела 26), в расчете сумм НДС (том 1 лист дела 73) и в отзыве налогового органа на апелляционную жалобу. С учетом данной переплаты в расчете НДС и отзыве на жалобу налоговый орган указывает на сумм НДС к уплате за 2003 год в размере 4 332 536 руб. (12 108 902 руб. НДС по данным проверки – 7 776 365 руб. НДС по декларации Общества = 4 332 536 руб.). Однако в резолютивной части решения налоговый орган предлагает к уплате НДС за 2003 год – 4 669 316 руб., а не 4 332 536 руб., то есть без учета переплаты НДС за январь.

Учитывая изложенное, суд апелляционной инстанции читает, что доначисление Обществу 940 101 руб. 52 коп. НДС за 2003 год (603 321 руб. 52 коп. + 336 780 руб.) является необоснованным, в этой части решение налогового органа является недействительным, а решение суда первой инстанции, оставившее решение налогового органа в этой части без изменения, подлежит отмене.

При этом данная сумма НДС, с учетом признания судом первой инстанции недействительным доначисления НДС в сумме 997 792 руб., а также наличия переплаты за январь, образования переплаты за февраль, распределяется по месяцам следующим образом:

Месяц

Сумма НДС, начисленная решением налогового органа

Сумма НДС, начисление которой признано недействительным судом 1 инстанции

Сумма НДС, оставшаяся к уплате, после решения суда 1 инстанции

Сумма НДС, подлежащая вычету, установленная судом апелляционной инстанции

Сумма НДС, начисление которого судом апелляционной инстанции признано недействительным

Январь

- 336 780

-----

97 163, 11

-----------

Февраль

134 121

134 344

-----

107 694, 26

-----------

Март

398 751

18 609

379 919

63 222, 81

379 919

Апрель

233 628

---------

233 628

31 637, 05

233 628

Май

313 970

---------

313 970

43 579, 58

66 529, 81

Июнь

619 499

262 651

356 848

35 653, 54

35 653, 54

Июль

453 240

114 349

338 891

19 741, 27

19 741, 27

Август

675 524

359 085

316 439

81 378, 51

81 378, 51

Сентябрь

414