Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 31.05.2015 по делу n А10-2642/2014. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

руды по данным геолого-маркшейдерских замеров и учетными данными баланса ЗИФ составляет 6,51 кг или 3,56 %.

При этом количество металла в золотосодержащей руде по данным геолого­маркшейдерских замеров определяется расчетами, осуществляемыми на стадии опробования очистного забоя, а количество металла в перерабатываемой на фабрике руде осуществляется расчетами, основывающимися на содержании металла в товарной продукции и хвостах обогащения, т.е. оба показателя определяются расчетным методом.

Расчетные методы анализа имеют погрешность, складывающуюся из погрешности каждого составляющего, участвующего в расчетах.

В геолого-маркшейдерских расчетах погрешность имеется: при определении массы руды в блоке (маркшейдерский замер), погрешность методики опробования блока, погрешность метода пробирного анализа.

При составлении баланса ЗИФ погрешность имеется: при определении массы переработанной на ЗИФ руды, при определении массы флотоконцентрата, при определении влажности флотоконцентрата, при определении содержания золота во флотоконцентрате пробирным анализом, при отборе пробы хвостов ЗИФ, при определении содержания золота в хвостах ЗИФ пробирным анализом. Действующими инструкциями, в том числе Инструкцией о порядке списания запасов полезных ископаемых с учета предприятий по добыче полезных ископаемых (РД-07-203- 98), величины погрешности определения запасов не регламентируются. Однако многолетняя практика геологоразведочных работ определяет величину погрешности при разведке рудных месторождений по данной категории запасов ±40-50%.

Согласно Инструкции о порядке списания запасов полезных ископаемых с учета предприятий по добыче полезных ископаемых (РД-07-203-98) расхождение свыше 20% означает неподтверждение разведанных запасов, требующее расследования и заключения государственной экспертизы о его причинах.

Таким образом, экспертами указано, что расхождение между геологоразведочными данными (по геолого-маркшейдерскому учету) и фактическими показателями переработки руды на фабрике в размере 3,56%, с точки зрения достоверности запасов находится в пределах нормы. Неравномерность распределения золота в руде Ирокиндинского месторождения и его крупность предопределяют расхождение между предполагаемым его наличием в руде по данным геолого-маркшейдерского учета и фактически извлеченным на ЗИФ, учетные данные фабрики имеют меньшую погрешность и, значит, являются более точными по сравнению с геолого-маркшейдерским учетом.

Исходя из изложенного, экспертами сделан вывод об отсутствии потерь золота по отраженным сведениям в документации по геолого-маркшейдерскому учету, по учету движения руды по руднику Ирокинда и балансу металлов за декабрь 2011 года.

Таким образом, сами по себе факты несоответствия данных в актах движения руды, составляемых геолого-маркшейдерской службой Общества, и товарных балансах металлов - отчетах о переработке на обогатительной фабрике руды, определяемых расчетным путем и имеющих погрешности, не свидетельствуют о наличии сверхнормативных потерь полезного ископаемого.

Материалы дела не содержат иных доказательств наличия и размера сверхнормативных потерь золота.

Кроме того, Обществом в материалы дела представлено письмо ФКУ «Пробирная палата России» от 18.07.2014 № 40-00-06/1038, подготовленное в соответствии с поручением Административного департамента Минфина России. Согласно данному письму баланс драгоценных металлов, основные положения по составлению которого определены Методикой по составлению баланса металлов и расчету извлечения на золотоизвлекательных и обогатительных фабриках, перерабатывающих золотосодержащее сырье, утвержденной Главным управлением драгоценных металлов и алмазов при Совете Министров СССР от 04.08.1988, позволяет идентифицировать конечный продукт переработки минерального сырья как добытое полезное ископаемое и установить в нем количество драгоценных металлов (л.д.69-70 т.13).

При таких обстоятельствах суд первой инстанции правильно исходил из того, что вывод налогового органа о занижении Обществом количества добытого полезного ископаемого (в виде ХЧМ) на сумму сверхнормативных потерь ежемесячно на протяжении 2010-2011 годов носит предположительный характер, надлежащими доказательствами не подтвержден, и не может являться основанием для доначисления налога на добычу полезных ископаемых.

Поскольку Управлением сделан вывод о применении Обществом косвенного метода при определении количества ДПИ, то ссылка Инспекции на пункт 3 статьи 339 НК РФ об определении фактических потерь является необоснованной.

Кроме того, как установлено судом и следует из материалов дела, Инспекцией в оспариваемом решении сделан вывод о нарушениях Обществом порядка заполнения декларации по НДПИ.

Как указано налоговым органом, Общество в нарушение Порядка заполнения раздела 2 налоговой декларации по НДПИ, утвержденного Приказом ФНС России от 07.04.2011 № ММВ-7-3/253@ неправильно определяет в декларации количество добытого полезного ископаемого.

В декларации по НДПИ Общество в графе 4 раздела 2 «Количество добытого полезного ископаемого, подлежащего налогообложению» указывает не количество добытого полезного ископаемого, подлежащего налогообложению (золота лигатурного и флотоконцентрата), а указывает вес химически чистого золота в лигатурном слитке.

Апелляционный суд принимает во внимание позицию налогового органа (дополнительные пояснениях № 6 от 21.01.2015) о том, что итоговое значение налоговой базы в обоих случаях одинаковое. Следовательно, позиция инспекции относительно квалификации метода определения количества добытого полезного ископаемого в данном случае не имеет фактического значения.

Таким образом, как правильно установил суд первой инстанции, данный факт не повлек за собой неуплату (неполную уплату) налога на добычу полезных ископаемых со стороны Общества и указанный вывод Инспекции не являлся основанием для доначисления по результатам проверки налога на добычу полезных ископаемых, соответствующих пеней и штрафа.

Доводы апелляционной жалобы инспекции приведенных выводов не опровергают, а потому не могут быть учтены. Ссылка инспекции на Постановление ВАС РФ от 12 ноября 2013 г. N 8090/13 апелляционным судом отклоняется, поскольку указанное дело рассмотрено при иных фактических обстоятельствах.

Кроме того, с учетом приведенной позиции предположительном характере вывода налогового органа о занижении Обществом количества добытого полезного ископаемого (в виде ХЧМ) на сумму сверхнормативных потерь ежемесячно на протяжении 2010-2011 годов апелляционный суд отклоняет доводы инспекции о том, что суд первой инстанции не учел основания доначисления НДПИ за январь 2010 года (стр.14 решения инспекции), поскольку не привел доводов относительно незаконности доначисления НДПИ в сумме 4 926 877 руб. При этом, из расчетов налогового органа спорных доначислений, содержащихся в решении инспекции (стр.17) и представленных суду первой инстанции, апелляционный суд не усматривает, что 4 926 877 руб. доначислены за незаконную корректировку количества фактически добытого полезного ископаемого.

При таких обстоятельствах, по эпизоду, связанному с методом определения количества ДПИ и определением количества фактических потерь, требование заявителя о признании недействительным решения о доначислении НДПИ в соответствии с расчетом Инспекции в размере 135 769 477 руб. (135 942 158 руб. (к уплате по результатам проверки) - 172 681 руб.), а также в части начисления пеней по НДПИ в сумме 40 690 232,93 руб. (40 767 805 - 77 572,07), и привлечения Общества к налоговой ответственности по п.1 ст.122 НК РФ в виде штрафа в размере 3 217 747,5 руб. (4 926 330 - 1 708 582,5) подлежат удовлетворению.

В соответствии со статьей 11 Закона Российской Федерации от 21.02.1992 № 2395-1 "О недрах" (далее - Закон о недрах) и пункта 2.1 Положения о порядке лицензирования пользования недрами, утвержденного постановлением Верховного Совета Российской Федерации от 15.07.1992 № 3314-1, предоставление недр в пользование оформляется специальным государственным разрешением в виде лицензии. Лицензия является документом, удостоверяющим право ее владельца на пользование участком недр в определенных границах в соответствии с указанной в ней целью в течение установленного срока при соблюдении владельцем заранее оговоренных условий. Между уполномоченными на то органами государственной власти и пользователем недр может быть заключен договор, устанавливающий условия пользования таким участком, а также обязательства сторон по выполнению указанного договора (лицензионное соглашение).

Права и обязанности пользователя недр возникают с даты государственной регистрации лицензии на пользование участком недр (статья 9 Закона о недрах).

Согласно Закону о недрах пользователь недр обязан обеспечить выполнение условий, установленных лицензией (пункт 10 части 2 статьи 22 Закона о недрах).

На основании пункта 1 статьи 43 Закона о недрах регулярные платежи за пользование недрами взимаются за предоставление пользователям недр исключительных прав на поиск и оценку месторождений полезных ископаемых, разведку полезных ископаемых, геологическое изучение и оценку пригодности участков недр для строительства и эксплуатации сооружений, не связанных с добычей полезных ископаемых, строительство и эксплуатацию подземных сооружений, не связанных с добычей полезных ископаемых, за исключением инженерных сооружений неглубокого залегания (до 5 метров), используемых по целевому назначению.

Регулярные платежи за пользование недрами взимаются с пользователей недр отдельно по каждому виду работ, осуществляемых в Российской Федерации.

Пунктом 2 статьи 43 Закона о недрах предусмотрено, что регулярный платеж за пользование недрами взимается за площадь участка недр, предоставленного недропользователю, за вычетом площади возвращенной части участка недр. Платежи за право пользования недрами устанавливаются в строгом соответствии с этапами и стадиями геологического процесса и взимаются:

по ставкам, установленным за проведение работ по разведке месторождений, - за площадь участка недр, на которой запасы соответствующего полезного ископаемого (за исключением площади горного отвода и (или) горных отводов) установлены и учтены Государственным балансом запасов;

по ставкам, установленным за проведение работ по поиску и оценке месторождений полезных ископаемых, - за площадь, из которой исключаются территории открытых месторождений.

Ставка регулярного платежа за пользование недрами устанавливается за один квадратный километр площади участка недр в год.

Конкретный размер ставки регулярного платежа за пользование недрами устанавливается федеральным органом управления государственным фондом недр или его территориальными органами, в отношении участков недр местного значения уполномоченными органами исполнительной власти соответствующих субъектов Российской Федерации отдельно по каждому участку недр, на который в установленном порядке выдается лицензия на пользование недрами.

В оспариваемом решении основания и выводы по исчислению Обществом регулярных платежей за проверяемые периоды изложены в пунктах 25-40, каждый из которых содержит выводы по одному отчетному периоду за 2010-2011 годы в отношении лицензий, в том числе №№ УДЭ 00212 БР, УДЭ 00231 БР.

ОАО «Бурятзолото» выдана лицензия на право пользования недрами УДЭ 00212 БР (далее - лицензия № 212) с целевым назначением и видами работ: для геологического изучения и добычи золота и серебра Ирокиндинского золоторудного месторождения. Участок недр имеет статус горного отвода. Срок окончания действия лицензии - 31 декабря 2011 года. Данная лицензия зарегистрирована Комитетом природных ресурсов по Республике Бурятия 22 мая 1998 года (л.д.42-43 т.10).

Согласно дополнению № 2 к лицензии УДЭ 00212 БР, зарегистрированному Управлением по недропользованию по Республике Бурятия 12.09.2012 за № 379, срок окончания действия лицензии установлен 31.12.2014 (л.д.44-45 т.10).

Между Комитетом природных ресурсов по Республике Бурятия Министерства природных ресурсов Российской Федерации (Комитет) и Обществом (Недропользователь) заключен договор платного временного пользования участками недр (Приложение № 3 к лицензии УДЭ 00212 БР), согласно п.1.1 которого Комитет предоставляет, а Недропользователь принимает за плату во временное пользование на срок до 31.12.2012 участок недр площадью 213 кв.м в Муйском районе в границах, указанных в прилагаемой схеме (Приложение № 2), для геологического изучения (поиски, оценка и разведка) месторождений рудного золота и серебра с одновременной добычей вышеуказанных полезных ископаемых на Ирокиндинском месторождении в установленном законодательством порядке, именуемый в дальнейшем Объект (л.д.47-50 т.10).

Пунктом 1.9 договора предусмотрены стадии работ: поиски, оценка - начало 1997, окончание 2012, разведка - начало 2010, окончание 2012, добыча - начало 1997, окончание 2012.

На основании дополнения № 1 (приложение № 6) к лицензии УДЭ 00212 БР в соответствии с приказом от 06.11.2007 № 127 в данные лицензию и договор внесены изменения, площадь участка недр в Муйском районе в размере 213 кв.км изменена на участок недр площадью 227 кв.км (л.д.46 т.10).

Федеральной службой по экологическому, технологическому и атомному надзору к лицензии на пользование недрами УДЭ 00212 БР от 22.05.1998 выданы горноотводные акты, действовавшие в проверяемых 2010 и 2011 годах:

№ 657 для разработки рудного золота подземным способом, жилы №№ 3, 3а (месторождение Ирокиндинское), площадь проекции горного отвода - 15,9 га, срок действия горноотводного акта до 31.12.2012,

№ 647 для разработки рудного золота подземным способом, жила «Контактовая» Ирокиндинского месторождения, площадь проекции горного отвода - 56,4 га, срок действия горноотводного акта - до 31.12.2012,

№ 670 для добычи подземным способом золота и серебра Ирокиндинского золоторудного месторождения, площадь проекции горного отвода - 14,3 га, срок действия горного отвода - до 31.12.2012,

№ 681 для разработки рудного золота подземным способом, жилы 52 Ирокиндинского месторождения, площадь проекции горного отвода - 9,9 га, срок действия горного отвода - до 31.12.2012,

№ 685 для разработки рудного золота подземным способом, жилы 8 Ирокиндинского месторождения, площадь проекции горного отвода - 10,8 га, срок действия горного отвода - до 31.12.2012,

№ 691 для разработки рудного золота подземным способом жил «Лагерная, «Юрасовская-2», № 30, № 35 Ирокиндинского месторождения, площадь проекции горного отвода - 188,3 га, срок действия горного отвода - до 31.12.2012,

№ 697 для разработки рудного золота подземным способом Ирокиндинского месторождения (жил Тулуинская, Центрально-Тулуинская), площадь проекции горного отвода - 95,4 га, срок действия горного отвода - до 31.12.2012,

№ 776 для добычи подземным способом золота и серебра Ирокиндинского золоторудного месторождения