Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 28.03.2010 по делу n А33-14891/2009. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

в ходе выездной налоговой проверки информации в отношении «проблемных» контрагентов (ссылки на ответы налоговых органов, полученных в результате проведения встречных мероприятий налогового контроля, протоколы допроса Трубача В.А.,  протоколы обследования). При этом, ни размер непринятого налогового вычета по указанным операциям, ни сумма доначисленного в связи с непринятием вычетов налога на добавленную стоимость не изменились.

Согласно пункту 1 статьи 100.1 Налогового кодекса Российской Федерации дела о выявленных в ходе камеральной или выездной налоговой проверки налоговых правонарушениях рассматриваются в порядке, предусмотренном статьей 101 настоящего Кодекса.

В силу пунктов 1, 2 статьи 101 Налогового кодекса Российской Федерации акт налоговой проверки и другие материалы налоговой проверки, в ходе которой были выявлены нарушения законодательства о налогах и сборах, а также представленные проверяемым лицом (его представителем) письменные возражения по указанному акту должны быть рассмотрены руководителем (заместителем руководителя) налогового органа, проводившего налоговую проверку, и решение по ним должно быть принято в течение 10 дней со дня истечения срока, указанного в пункте 6 статьи 100 Налогового кодекса Российской Федерации. Указанный срок может быть продлен, но не более чем на один месяц. Руководитель (заместитель руководителя) налогового органа извещает о времени и месте рассмотрения материалов налоговой проверки лицо, в отношении которого проводилась эта проверка. Лицо, в отношении которого проводилась налоговая проверка, вправе участвовать в процессе рассмотрения материалов указанной проверки лично и (или) через своего представителя.

В случае необходимости получения дополнительных доказательств для подтверждения факта совершения нарушений законодательства о налогах и сборах или отсутствия таковых руководитель (заместитель руководителя) налогового органа вправе вынести решение о проведении в срок, не превышающий один месяц, дополнительных мероприятий налогового контроля (пункт 6 статьи 101 Налогового кодекса Российской Федерации).

В решении о назначении дополнительных мероприятий налогового контроля излагаются обстоятельства, вызвавшие необходимость проведения таких дополнительных мероприятий, указываются срок и конкретная форма их проведения. В качестве дополнительных мероприятий  налогового контроля может производиться истребование документов в соответствии со статьями 93 и 93.1 Налогового кодекса Российской Федерации, допрос свидетеля, проведение экспертизы.

Из решения от 31.03.2009 № 24 о проведении дополнительных мероприятий налогового контроля следует, что налоговый орган в качестве основания для назначения дополнительных мероприятий указал на необходимость определения площади зала обслуживания кафе. Установление площади зала обслуживания посетителей, в свою очередь, необходимо в целях   достижения определенности по вопросу о том, какую систему налогообложения (общую либо специальную в виде единого налога на вмененный доход) обязан был применять налогоплательщик в спорном периоде в связи с осуществлением им деятельности по оказанию услуг общественного питания.

Учитывая, что налоговый орган при решении указанного вопроса исходил из площади зала обслуживания посетителей в 70 квадратных метров, а налогоплательщик руководствовался   сведениями о площади торгового зала размером 214 квадратных метров, при этом и налоговый орган, и предприниматель ссылались на содержание договора аренды от 30.05.2007 № ПМЦ/07,  суд первой инстанции правомерно признал, что налоговый орган при рассмотрении материалов проверки пришел к обоснованному выводу о необходимости проведения дополнительных мероприятий налогового контроля в целях устранения указанных противоречий относительно площади торгового зала посредством направления соответствующих запросов организации – арендодателю (ООО «Компания Колибри») и ФГУП «Ростехинвентаризация».

Таким образом, вынесение налоговым органом решения о проведении дополнительных мероприятий налогового контроля обусловлено целями, указанными в пункте 6 статьи 101  Налогового кодекса Российской Федерации (в целях решения вопроса о наличии у предпринимателя оснований для принятия в качестве расходов и налоговых вычетов при исчислении налогов по общей системе налогообложения сумм, связанных с приобретением продуктов питания и оборудования для кафе для осуществления деятельности по оказанию услуг общественного питания, а не для установления новых обстоятельств). Следовательно, данное решение налогового органа является законным и не является основанием для вывода о нарушении прав и законных интересов налогоплательщика в процессе рассмотрения материалов налоговой проверки.

По результатам рассмотрения материалов налоговой проверки руководитель (заместитель руководителя) налогового органа выносит решение о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения либо об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения (пункт 7 статьи 101 Налогового кодекса Российской Федерации).

Нарушение существенных условий процедуры рассмотрения материалов налоговой проверки является основанием для отмены вышестоящим налоговым органом или судом решения налогового органа о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения или решения об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения. К таким существенным условиям относится обеспечение возможности лица, в отношении которого проводилась проверка, участвовать в процессе рассмотрения материалов налоговой проверки лично и (или) через своего представителя и обеспечение возможности налогоплательщика представить объяснения. Основаниями для отмены указанного решения налогового органа вышестоящим налоговым органом или судом могут являться иные нарушения процедуры рассмотрения материалов налоговой проверки, если только такие нарушения привели или могли привести к принятию руководителем (заместителем руководителя) налогового органа неправомерного решения (пункт 14 статьи 101 Налогового кодекса Российской Федерации).

Статьей 26 Налогового кодекса Российской Федерации предусмотрено, что налогоплательщик может участвовать в отношениях, регулируемых законодательством о налогах и сборах через законного или уполномоченного представителя, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом. Личное участие налогоплательщика в отношениях, регулируемых законодательством о налогах и сборах, не лишает его права иметь представителя, равно как участие представителя не лишает налогоплательщика права на личное участие в указанных правоотношениях. Полномочия представителя должны быть документально подтверждены в соответствии с настоящим Кодексом и иными федеральными законами.

Под уполномоченным представителем налогоплательщика признается физическое или юридическое лицо, уполномоченное налогоплательщиком представлять его интересы в отношениях с налоговыми органами (таможенными органами, органами государственных внебюджетных фондов), иными участниками отношений, регулируемых законодательством о налогах и сборах. Уполномоченный представитель налогоплательщика – организации осуществляет свои полномочия на основании доверенности, выдаваемой в порядке, установленном гражданским законодательством Российской Федерации (пункты 1, 3 статьи 29 Налогового кодекса Российской Федерации).

В соответствии со статьей 185 Гражданского кодекса Российской Федерации доверенностью признается письменное уполномочие, выдаваемое одним лицом другому лицу для представительства перед третьими лицами.

Согласно статье 186 Гражданского кодекса Российской Федерации срок действия доверенности не может превышать трех лет. Если срок в доверенности не указан, она сохраняет силу в течение года со дня ее совершения.

В силу статьи 188 Гражданского кодекса Российской Федерации действие доверенности прекращается вследствие:

1) истечения срока доверенности;

2) отмены доверенности лицом, выдавшим ее;

3) отказа лица, которому выдана доверенность;

4) прекращения юридического лица, от имени которого выдана доверенность;

5) прекращения юридического лица, которому выдана доверенность;

6) смерти гражданина, выдавшего доверенность, признания его недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим;

7) смерти гражданина, которому выдана доверенность, признания его недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим.

Лицо, выдавшее доверенность, может во всякое время отменить доверенность или передоверие, а лицо, которому доверенность выдана, - отказаться от нее

В соответствии со статьей 189 Гражданского кодекса Российской Федерации лицо, выдавшее доверенность и впоследствии отменившее ее, обязано известить об отмене лицо, которому доверенность выдана, а также известных ему третьих лиц, для представительства перед которыми дана доверенность. Права и обязанности, возникшие в результате действий лица, которому выдана доверенность, до того, как это лицо узнало или должно было узнать о ее прекращении, сохраняют силу для лица, выдавшего доверенность и его правопреемников в отношении третьих лиц. Это правило не применяется, если третье лицо знало или должно было знать, что действие доверенности прекратилось. По прекращении доверенности лицо, которому она выдана, или его правопреемники обязаны немедленно вернуть доверенность.

Согласно доверенности от 12.03.2009 Трубач В.А. доверяет Левицкой Т.Д. быть представителем по защите имущественных и личных неимущественных прав и интересов, вести дела, в том числе гражданские, дела административного и исполнительного производства с любыми физическими и юридическими лицами, во всех государственных, административных, экспертных и иных учреждениях, организациях предприятиях, независимо от организационно-правовой формы, в том числе в органах исполнительной власти, управления и местного самоуправления, федеральных и территориальных службах, нотариальных, муниципальных, жилищно-эксплуатационных органах, паспортно-визовых оценочных, архивных органах, осуществляющих государственную регистрацию прав на недвижимое имущество, инспекции ФНС России, страховых компаниях, органах ГИБДД, правоохранительных органах прокуратуры, Генеральной прокуратуры РФ, службе судебных приставов, во всех судебных учреждениях (в т.ч. судах общей юрисдикции, мировых судах, третейских судах, краевых (областных) судах, Верховном суде, арбитражном суде) на всех стадиях судебного процесса со всеми правами и обязанностями, какие предоставлены законом РФ представителю, защитнику, истцу, ответчику, третьему лицу, потерпевшему, должнику, взыскателю, кредитору, лицу, в отношении которого возбуждено административное производство, свидетелю, лицу с иным процессуальным статусом, предусмотренным законодательством РФ, для чего Левицкой Т.Д. предоставлено право от имени Трубача В.А. совершать все процессуальные действия, предусмотренные законодательством РФ.

Кроме того, из содержания указанной доверенности следует, что в случае различного рода проверок Левицкая Т.Д. вправе предоставлять любые необходимые заявления, вести переговоры с должностными лицами вышеуказанных учреждений и организаций, в том числе в инспекции  Федеральной налоговой службы Российской Федерации по вопросам рассмотрения актов налоговых проверок, дел об административных правонарушениях, подавать и подписывать акты, протоколы, объяснительные, получать акты, протоколы о проведении проверок, знакомиться с материалами дела, делать выписки, снимать копии, подписывать заявления, давать устные и  письменные объяснения, представлять свои доводы и соображения по всем возникающим вопросам, подавать и подписывать жалобы на акты налоговых проверок, решения руководителей налоговых органов, на действия (бездействия) должностных лиц налоговых органов в вышестоящие налоговые органы.

Проанализировав содержание выданной предпринимателем своему представителю доверенности суд первой инстанции сделал обоснованный вывод о том, что Левицкая Т.Д. обладала всеми полномочиями по представлению интересов предпринимателя в налоговых органах.

Принимая во внимание  вышеизложенное, а также то обстоятельство, что Налоговый кодекс Российской Федерации не предусматривает, что доверенность должна содержать специально оговоренные полномочия представителя на совершение отдельных действий, в том числе, на   получение извещения о времени и месте рассмотрения материалов проверки и на участие в процессе рассмотрения материалов налоговой проверки, суд первой инстанции правомерно пришел к выводу о том, что представитель Левицкая Т.Д. имела полномочия на участие в  рассмотрении материалов выездной налоговой проверки.

Указанная доверенность соответствует требованиям статей 185, 186 Гражданского кодекса Российской Федерации, нотариально удостоверена, действительна до 12.03.2012. Заявлений о прекращении действия доверенности либо об изъятии части полномочий представителя, ограничении объема полномочий от Трубача В.А. в налоговый орган не поступало.

С учетом изложенного суд апелляционной считает необоснованным довод заявителя о рассмотрении материалов проверки без участия налогоплательщика или его полномочного представителя.

Учитывая, что решение от 31.03.2009 № 24 о проведении дополнительных мероприятий налогового контроля, уведомление от 14.05.2009 о вызове налогоплательщика на 15 час. 00 мин. 21.05.2009 для вручения решения о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения, решение от 21.05.2009 № 43 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения вручены Левицкой Т.Д. как уполномоченному представителю налогоплательщика, свидетельствует о соблюдении налоговым органом требования налогового законодательства о необходимости извещения налогоплательщика о совершаемых в рамках рассмотрения материалов налоговой проверки действиях налогового органа.

Факт участия индивидуального предпринимателя Трубача В.А. и его представителя Левицкой Т.Д. на рассмотрении материалов выездной налоговой проверки 31.03.2009, участие представителя Левицкой Т.Д. при рассмотрении возражений (объяснений) налогоплательщика и материалов проверки 14.05.2009 свидетельствуют о надлежащем исполнении налоговым органом обязанности по уведомлению налогоплательщика о времени и месте рассмотрения материалов налоговой проверки.

То обстоятельство, что налоговый орган не представил доказательств надлежащего извещения предпринимателя либо его представителя о рассмотрении результатов дополнительных мероприятий налогового контроля 29.04.2009, не влечет необходимость признания оспариваемого решения налоговым органом недействительным по причине несоблюдения налоговым органом положений статьи 101 Налогового кодекса Российской Федерации, поскольку рассмотрение материалов проверки в указанный день не состоялось по причине отсутствия налогоплательщика (его представителя) и было отложено на 14.05.2009.

Довод предпринимателя