Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 19.03.2008 по делу n А29-6534/2007. Изменить решение

согласию сторон, с учетом характера предстоящей работы и условий ее выполнения, незначительности выполняемых Обществом работ по бурению и строительству скважин, жалобы работников, с которыми заключались трудовые договора вновь после увольнения в судебные органы и трудовую инспекцию не поступали.

Вместе с тем, налоговым органом установлено, а арбитражным судом первой инстанции правомерно поддержана позиция инспекции о том, что доказательства многократности заключения срочных трудовых договоров при отсутствии завершения выполненных работ, на период которых принимались работники, наличие постоянных объемов работ, связанных с основной деятельностью налогоплательщика, свидетельствуют о том, что произведенные выплаты не относятся к компенсационным выплатам за неиспользованный отпуск, связанным с увольнением, а являются суммами, подлежащими налогообложению единым социальным налогом.

В соответствии с пунктом 1 статьи 236 Налогового кодекса Российской Федерации, объектом налогообложения для налогоплательщиков – организаций, признаются выплаты и иные вознаграждения, начисляемые налогоплательщиками в пользу физических лиц по трудовым и гражданско-правовым договорам, предметом которых является выполнение работ, оказание услуг (за исключением вознаграждений, выплачиваемых индивидуальным предпринимателям), а также по авторским договорам.

В соответствии с пунктом 1 статьи 237 Кодекса, налоговая база налогоплательщиков – организаций, определяется как сумма выплат и иных вознаграждений, предусмотренных пунктом 1 статьи 236 настоящего Кодекса, начисленных налогоплательщиками за налоговый период в пользу физических лиц.

Согласно подпункту 2 пункта 1 статьи 238 Налогового кодекса Российской Федерации, не подлежат налогообложению все виды устанавливаемых законодательством Российской Федерации, законодательными актами субъектов Российской Федерации, решениями представительных органов местного самоуправления, компенсационных выплат (в пределах норм, установленных в соответствии с законодательством Российской Федерации), в том числе связанные с увольнением работников, включая компенсации за неиспользованный отпуск.

В соответствии со статьей 58 Трудового кодекса Российской Федерации (в действующей в спорный период редакции), трудовые договоры могут заключаться на неопределенный срок; на определенный срок не более пяти лет (срочный трудовой договор), если иной срок не установлен настоящим Кодексом и иными федеральными законами. Срочный трудовой договор заключается в случаях, когда трудовые отношения не могут быть установлены на неопределенный срок с учетом характера предстоящей работы или условий ее выполнения, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом и иными федеральными законами. Если в трудовом договоре не оговорен срок его действия, то договор считается заключенным на неопределенный срок. В случае, если ни одна из сторон не потребовала расторжения срочного трудового договора в связи с истечением его срока, а работник продолжает работу после истечения срока трудового договора, трудовой договор считается заключенным на неопределенный срок. Трудовой договор, заключенный на определенный срок при отсутствии достаточных к тому оснований, установленных органом, осуществляющим государственный надзор и контроль за соблюдением трудового законодательства и иных нормативных правовых актов, содержащих нормы трудового права, или судом, считается заключенным на неопределенный срок.

Статьей 59 Трудового кодекса Российской Федерации определено, что срочный трудовой договор может заключаться по инициативе работодателя либо работника, срочный трудовой договор может заключаться: для замены временно отсутствующего работника, за которым в соответствии с законом сохраняется место работы; на время выполнения временных (до двух месяцев) работ, а также сезонных работ, когда в силу природных условий работа может производиться только в течение определенного периода времени (сезона); с лицами, поступающими на работу в организации, расположенные в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностях, если это связано с переездом к месту работы и так далее, и в других случаях, предусмотренных федеральными законами.

Верховный Суд Российской Федерации в пункте 13 Постановления Пленума от 17.03.2004 года № 2 «О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации» указал, решая вопрос об обоснованности заключения с работником срочного трудового договора, следует учитывать, что такой договор заключается, когда трудовые отношения не могут быть установлены на неопределенный срок с учетом характера предстоящей работы или условий ее выполнения, в частности в случаях, предусмотренных частью первой статьи 59 Трудового кодекса Российской Федерации, а также в других случаях, установленных Кодексом или иными федеральными законами (часть вторая статьи 58, часть первая статьи 59 Кодекса).

В пункте 14 указанного постановления определено, в соответствии с частью первой статьи 58 Трудового кодекса Российской Федерации, срочный трудовой договор может быть заключен на срок не более пяти лет, если более длительный срок не установлен Кодексом или иными федеральными законами.

При заключении срочного трудового договора с лицами, поступающими на работу в организации, созданные на заведомо определенный период времени или для выполнения заведомо определенной работы (абзац седьмой части первой статьи 59 ТК РФ), срок трудового договора определяется сроком, на который создана такая организация. Поэтому прекращение трудового договора с указанными работниками по основанию истечения срока трудового договора может быть произведено, если данная организация действительно прекращает свою деятельность в связи с истечением срока, на который она была создана, или достижением цели, ради которой она создана, без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам (статья 61 ГК РФ).

Если срочный трудовой договор был заключен для выполнения определенной работы в случаях, когда ее завершение не может быть определено конкретной датой (абзац восьмой части первой статьи 59 ТК РФ), такой договор в силу части второй статьи 79 Кодекса прекращается по завершении этой работы.

При установлении в ходе судебного разбирательства факта многократности заключения срочных трудовых договоров на непродолжительный срок для выполнения одной и той же трудовой функции суд вправе с учетом обстоятельств каждого дела признать трудовой договор заключенным на неопределенный срок.

Таким образом, заключение срочного трудового договора будет правомерным при наличии одновременно трех условий: выполняется правило, установленное частью  2 статьи 58 Трудового кодекса Российской Федерации; основание для заключения срочного договора названо в статье 59 Трудового кодекса Российской Федерации или в ином федеральном законе; есть инициатива работника или работодателя на заключение срочного договора.  Срочный   договор   в   целом   оформляется   по   общим   правилам   трудового законодательства. При этом включение в текст договора условия о сроке является обязательным - в противном случае договор будет считаться заключенным на неопределенный срок (статья  58 Трудового кодекса Российской Федерации). Помимо срока в договоре необходимо также указать причину (обстоятельства), послужившую основанием для заключения срочного договора (статья  59 Трудового кодекса Российской Федерации). Срок трудового договора не может составлять более пяти лет. В нем может быть указана как дата, так и определенное событие (выполнение определенной работы, выход на работу временно отсутствующего работника и др.). Трудовой договор, заключенный на определенный срок, может быть расторгнут в связи с истечением этого срока (такое основание предусмотрено пунктом 2 статьи 77 Трудового кодекса Российской Федерации).

Материалы дела показали, что ООО «СеверБурСервис» срочные трудовые договоры с принимаемыми работниками заключало без указания конкретной даты   окончания срока договора, срок действия договоров был определен датой их начала, датой окончания срока действия договора выполнение работ по строительству  конкретной скважины или монтажа буровой (например, том 12, листы дела 104-116).

Вместе с тем, если работник был принят на срок без указания конкретной даты, то работодатель обязан подтвердить, что основание для увольнения наступило именно в тот день, когда работник был уволен, то есть если работник принимался для выполнения определенной работы, то необходимо составить внутренний документ предприятия, подтверждающий сроки завершения этой работы (акт, соглашение). Налоговой проверкой установлено, что договоры на строительство скважин, акты выполненных работ, подписанные ООО «СеверБурСервис» с заказчиками, подтверждают, что работы по строительству, монтажу скважин, демонтажу оборудования продолжались на протяжении 2004-2006 годов.

Апелляционный суд согласен с позицией налоговой инспекции и суда первой инстанции о том, что в действительности увольнение работников и их принятие вновь на работу в ООО «СеверБурСервис» носило формальный характер. Компенсация за неиспользованный отпуск выплачивалась работникам фактически не прерывающим либо прерывающим с незначительным разрывом трудовые отношения с организацией, и исполняющими одни и те же трудовые функции, как до увольнения, так и после него.

При проведении анализа имеющихся в материалах дела документов, представленных к проверке, (приказов по основной деятельности, трудовых договоров работников, выписок из трудовых книжек, табелей учета рабочего времени за 2005 год), установлено, что в течение января, февраля, марта, мая, октября и декабря 2005 года, работники Общества были уволены в связи с окончанием срочных трудовых договоров заключенных в 2004 – 2005 годах на период строительства одной скважины и приняты вновь в январе, феврале, марте, мае, октябре и декабре 2005 года по срочным трудовым договорам на период строительства другой скважины, не прерывающим (прерывающим с незначительным разрывом) трудовых отношений. Новые срочные трудовые договоры заключались с работниками на выполнение одной и той же трудовой функции на строительных объектах, где выполнялись строительные работы ООО «СеверБурСервис» (тома дела 25,18,9,14,12).

Всего в течение 2005 года было уволено и принято без изменения трудовой функции в связи с изменением местонахождения строительных объектов 83 работника в том числе: 25 работников без фактического разрыва трудовых отношений (день принятия на работу следует за днем увольнения); 58 работников с фактическим разрывом трудовых отношений между увольнением и приемом работников от 1 до 31 дня. Окончание срока срочного трудового договора заключенного в 2004 году на период строительства одной скважины и заключение нового срочного трудового договора в 2005 году без изменения трудовой функции в связи с изменением структурного подразделения (строительство другой скважины), из 83 работников у 25 работников не повлекло увольнение, а у 58 работников данное обстоятельство повлекло увольнение (обобщенные данные приведены в таблице, листы дела 24-47, том 33).

Налоговой инспекцией в ходе проверки установлено, что с одними и теми же работниками принятыми по срочным трудовым договорам в 2004году за период с 2004 по 2005годы были заключены по 2 и 3 срочных трудовых договора. Из 83 работников с 54 работниками были заключено по 2 срочных трудовых договора с 29 работниками были заключено по 3 срочных трудовых договора.

Например, с работником Харитоновым К.В. Обществом за период с 22.06.2004 года по 31.12.2005 года было заключено 3 срочных трудовых договора:

№ 224 от 22.06.2004 года, на период строительства скважины 56 Южно – Низевого месторождения;

№ 13 от 01.01.2005 года (без увольнения) на период строительства скважины 57 третьего куста Южно - Низевого месторождения, 31.01.2005 года уволен по окончании срочного трудового договора;

№226  от  01.02.2005 года на  период  строительства  скважины   71   Южно -Низевого месторождения. Компенсация   при  увольнении   выплачена  в  сумме  24720  рублей.

Кроме того, с указанным работником был заключен трудовой договор № 1565 от 31.10.2005 года на строительство скважины № 1 Пихтовая.

С Медведевым С.А. за период 26.03.2004года по 31.12.2005 года было заключено 2 срочных трудовых договора:

 №23 от 26.03.2004 года на период  строительства скважин на Средне Пальюской площади, 03.03.2005 года уволен по окончании срочного трудового договора; 

№ 302 от 04.03.2005 года на период строительства скважин на Средне Пальюской и Косьюской площадях.

С Кустаревым В.А. за период 28 июня 2004 года по 31 декабря 2005 года было заключено 3 срочных трудовых договора:

№ 232 от 28 июня 2004 года - на период строительства скважины 56 Южно-Низевого месторождения;

№ 64 от 01 февраля 2005 года  на период строительства скважины 71 Южно-Низевого месторождения

№ 1258 от 05 октября 2005 года на период строительства скважины 1 Пихтовая.

При этом по всем вышеуказанным срочным трудовым договорам трудовые функции работников не изменялись.

Доводы налогоплательщика о допущенных инспекцией неточностях в приложении № 33 к акту выездной проверки (например, по работнику Янзинову К.В.), не принимаются апелляционным судом во внимание, поскольку не влияют на существо допущенных предприятием нарушений. Кроме того, все документы, относящиеся к каждому работнику, рассматривались судом первой инстанции.

Из материалов дела усматривается, 49 работников были уволены в связи с окончанием срочных трудовых договоров, заключенных на строительство одной скважины (скважина 56, 57, 71 ГС куста 3 Южно - Низевого месторождения)  и  приняты  на строительство другой  скважины (1 Пихтовая).

В апелляционной жалобе ООО «Севербурсервис», утверждает, что в 2004 году была сформирована первая бригада до 18.06.2004 г. на строительство скважины № 71 Южно-Низевого месторождения, но по распоряжению Заказчика был изменен порядок бурения скважин и вместо скважины 71 начала буриться скважина 56, что вызвало необходимость перезаключения договоров. При этом ООО «Севербурсервис» не указывает заказчика и не представляет суду изменение задания, направленного в адрес ООО «Севербурсервис».

 Согласно документам, полученным из МИ ФНС России по крупнейшим налогоплательщикам № 1  (г. Москва),  письмом № 52-25/6955дсп от 14.01.2008 года, ООО «СеверБурСервис» заключен договор № 12/РО-40 от 14.05.2004 г. с ООО «РКМ Ойл», в лице директора ООО «Лукойл-Коми» на строительство эксплуатационных скважин № 56, 57, 71 ГС Южно - Низевого месторождения. В приложении от 17.05.2004 года № 4 к договору согласован график последовательности строительства скважин : в июне-июле 2004 года - скважина № 56,  в июле-августе 2004 года -  скважина № 57, с сентября по конец декабря скважина № 71 ГС. Пунктом 4.1.13 договора № 12/РО-40 предусмотрено, что выполнять дополнительные работы и изменять технологию производства Подрядчик вправе только