Постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 04.03.2014 по делу n А62-4247/2013. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

платы, перечисление налогов, страховых взносов не производилось.

В ходе проверки налоговым органом с целью подтверждения выполненных работ проведены мероприятия налогового контроля по истребованию документов (информации) у заказчика –  ООО  «Баргузин» (ИНН 6729025491).  ООО «Баргузин»  согласно требованию о предоставлении документов от 25.04.2012 представило документы, касающиеся деятельности ЗАО «Запэнергопром».

Как установлено судом, согласно договору  от 06.04.2010 № 07-РН ООО «Баргузин» (заказчик) передает, а  ЗАО «Запэнергопром» (исполнитель)  принимает на себя выполнение работ по монтажу отопления в здании торгового центра с подземной парковкой по ул. Кашена г. Смоленска.  Расчет за выполненные работы производится ежемесячно на основании актов приемки выполненных работ. Срок выполнения работ три с половиной месяца со дня получения аванса. Сдача работ принимается по двустороннему акту приемки выполненных работ (формы КС-2, КС-3) при участии представителей обеих сторон. Исполнитель гарантирует качество выполняемых работ по договору в течение 12 месяцев со дня подписания сторонами акта сдачи-приемки выполненных работ. За невыполнение или ненадлежащее выполнение условий договора стороны несут ответственность в соответствии с гражданским законодательством Российской Федерации.

С учетом изложенного суд первой инстанции обоснованно отметил, что договор             от 06.04.2010 № 07-РН не предусматривает выполнение работ субподрядными организациями,  в связи с чем  ЗАО «Запэнергопром» нарушило условия договора, заключив договор субподряда от 25.05.2010 № 24-РН с ООО «СтройЛига», согласно которому именно ООО «СтройЛига» принимает на себя выполнение работ по монтажу системы отопления торгового центра в районе улиц Желябова-Кашена в г. Смоленске.

Кроме того, между ЗАО «Запэнергопром» и ООО «Транссервис» заключен договор субподряда от 25.10.2009 № 87, согласно которому ООО «Транссервис» принимает на себя выполнение работ по реконструкции оборудования котельной в г. Демидов. Стоимость работ согласно пункту 2 договора определяется протоколом договорной цены в сумме            550 тыс. рублей, в том числе НДС – 83 898 рублей 31 копейка. Окончательный расчет за выполненные работы производится после полной сдачи объекта на основании актов приемки выполненных работ, не позднее 30 календарных дней после подписания актов ввода в эксплуатацию. Срок выполнения работ, установленный пунктом 3 договора – с 25.10.2009 по 15.12.2009.

Указанный договор со стороны исполнителя директором ООО «Транссервис» Бозилюк А.В. не подписан, однако печать организации присутствует.

Из акта сдачи-приемки выполненных работ от 15.12.2009 б/н, изъятого у общества, работы по реконструкции оборудования котельной в г. Демидов по договору субподряда от 25.10.2009 № 87 стоимостью 550 тыс. рублей, в том числе НДС –                                       83 898 рублей 31 копейка,  ООО «Транссервис» полностью выполнены.

Как установлено судом, от имени директора ООО «Трансервис» акт подписан Бозилюк А.А., в то время как в самом акте указан директор - Бозильк А.В., а в договоре субподряда от 25.10.2009 № 87 Бозилюк А.В.

Как следует из материалов дела, за выполненные работы ЗАО «Запэнергопром» в адрес ООО «Транссервис» оплату не производило. По состоянию на 31.12.2009 кредиторская задолженность составила – 550 тыс. рублей.

Кроме того,  между ЗАО «Запэнергопром» и ООО «Транссервис» заключен договор субподряда от 07.09.2009 № 64, согласно которому ООО «Транссервис» принимает на себя выполнение работ по монтажу наружных и внутренних сетей газопровода для котельной ДРСУ в г. Дорогобуж.

Из акта сдачи-приемки выполненных работ от 05.11.2009 № б/н, изъятого у общества, работы по монтажу наружных и внутренних сетей газопровода для котельной ДРСУ в г. Дорогобуж по договору субподряда от 07.09.2009 № 64, стоимостью в сумме 380 тыс. рублей, в том числе НДС – 57 966 рублей 11 копеек, ООО «Транссервис» полностью выполнены.

При этом в ходе проведения выездной налоговой проверки также изъят акт сдачи-приемки выполненных работ от 20.05.2010 б/н с аналогичными видами и стоимостью работ, со ссылкой на аналогичный договор субподряда от 07.09.2009 № 64, однако исполнителем указанных работ выступало ООО «Вектор Плюс» (ИНН 7714787234).

Из акта от 05.11.2009 б/н следует, что акт подписан от имени директора               ООО «Транссервис» Бозилюк А.А., в то время как в самом акте указан директор –     Бозильк А.В.

Вместе с тем договор субподряда от 07.09.2009 № 64 на выполнение указанных работ, заключенный с ООО «Трансервис» (ИНН 7721662927) и/или с ООО «Вектор Плюс» (ИНН 7714787234), сметы, акты о приемке выполненных работ (КС-2), справки о стоимости выполнения работ и затрат (КС-3), проектно-сметная документация, обществом не представлены ни в ходе проверки, ни при обжаловании в Управление ФНС по Смоленской области, ни в суд.

В ходе проверки налоговым органом с целью подтверждения выполненных работ проведены мероприятия налогового контроля по истребованию документов (информации) у заказчика СОГУ «Управление областных автомобильных дорог», документы представлены.

Как следует из представленных документов, между ЗАО «Запэнергопром» (подрядчик) и СОГУ «Управление областных автомобильных дорог» (заказчик) заключен государственный контракт от 24.11.2008 № 127 на выполнение работ по капитальному ремонту, газификации базы СОГУП «Дорогобужское ДРСУ» в г. Дорогобуже Смоленской области. Работы по контракту выполняются в соответствии со сметой на выполнение работ, прилагаемой к контракту. Общая стоимость работ по контракту составляет               2 681 700 рублей, в том числе НДС – 409 073 рубля.

Пунктом 3 контракта предусмотрено, что подрядчик вправе с письменного согласия заказчика привлекать к исполнению своих обязательств других лиц – субподрядчиков, обладающих специальными знаниями, навыками, квалификацией, специальным оборудованием и т.п. по видам (содержанию) работ, предусмотренных в сметной документации. При этом подрядчик несет ответственность перед заказчиком за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств субподрядчиками. Привлечение субподрядчиков не влечет изменение цены контракта и/или объемов работ по контракту. Перечень работ, выполняемых субподрядчиками, и их стоимость подрядчик указывает в отчетной документации, представляемой заказчику по результатам выполнения работ в порядке, установленном контрактом. В соответствии с пунктом 4 контракта начало выполнения работ – 26.11.2008, окончание работ – 25.12.2009.

Из актов от 28.02.2009 № 3, от 30.03.2009 № 1, от 25.12.2009 № 1 усматривается, что работы по монтажу наружных и внутренних сетей газопровода для котельной ДРСУ в             г. Дорогобуже заказчику сдавались частями – 28.02.2009, 30.03.2009 и завершающие работы – 25.12.2009. Однако акт сдачи-приемки выполненных работ по монтажу наружных и внутренних сетей газопровода для котельной ДРСУ в г. Дорогобуже субподрядчика общества ООО «Транссервис» датирован 05.11.2009.

Однако акт от 05.11.2009 б/н не содержит конкретных видов работ, в связи с чем невозможно сопоставить даты и объемы выполненных работ субподрядчиком и сдачи их подрядчику.

Вместе с тем в представленных по требованию документах СОГУ «Управление областных автомобильных дорог» отсутствует письменное согласие заказчика о привлечении сторонних организаций для выполнения специализированных работ, а также отчетная документация о перечне выполняемых работ субподрядчиками.

Из анализа выписки о движении денежных средств по расчетному счету                       ООО «Транссервис» установлено, что организация осуществляла перечисление денежных средств в качестве оплаты за электрооборудование, стройматериалы, подшипники, шины; перечисление денежных средств в качестве оплаты за расходы, естественно возникающие при ведении коммерческой организацией активной предпринимательской деятельности (расходы, связанные с приобретением, хранением, доставкой товарно-материальных ценностей, оказанием услуг, выполнением работ, с содержанием и эксплуатацией, ремонтом и техническим обслуживанием собственных или арендованных складских помещений, гаражей, транспортных средств, расходы на управление организацией, расходы на почтовые, телефонные услуги и прочие расходы, налоги, заработную плату), не осуществлялось.

Из протокола допроса Бозилюк Антонины Владимировны (протокол допроса от 06.08.2012 № 91) установлено, что ни учредителем, ни руководителем, ни главным бухгалтером ООО «Транссервис» она не является. Все подписанные документы от ее имени считать недействительными, данную информацию может подтвердить в суде.

Из заключения эксперта от 31.10.2012№ 57 следует, что  подписи с представленных от имени ООО «Транссервис» документах – одного типа, все они исполнены не директором Бозилюк А.А., а иным лицом.

В соответствии с заключением эксперта от 30.10.2012 № 33/2012, представленные на экспертизу акты сдачи-приемки выполненных работ с указанием реквизитов различных организаций: ООО «Вектор Плюс», ООО «Стройинжиниринг», ООО «СтройЛига», ООО «ИнтерОпт», ООО «Транссервис», ООО «ИНТЕРСЕРВИС» имеют идентичное электронное форматирование между собой и общий источник происхождения, как и все представленные на экспертизу договора субподряда и протоколы согласования договорной цены к ним с указанием реквизитов различных организаций-субподрядчиков: ООО «Вектор Плюс», ООО «Стройинжиниринг», ООО «Транссервис», ООО «СтройЛига», ООО «ИНТЕРСЕРВИС».

Кроме того,  между ЗАО «Запэнергопром» и ООО «Вектор Плюс» заключен договор субподряда от 29.10.2009 № 88, согласно которому ООО «Вектор Плюс» принимает на себя выполнение монтажных и пуско-наладочных работ по установке дизель-генераторной электростанции в ОГУЗ «Смоленская областная детская клиническая больница». Стоимость работ согласно договору определяется прилагаемой к договору сметой в сумме 257 тыс. рублей, в том числе НДС – 39 203 рубля 39 копеек. Срок выполнения работ, установленный в пункте 3 договора – до 15.11.2009.

Из акта сдачи-приемки выполненных работ от 15.11.2009 № б/н, изъятого у общества усматривается, что работы по установке дизель-генераторной электростанции в ОГУЗ «СОДКБ» по договору субподряда от 29.10.2009 № 88, стоимостью                          257 тыс. рублей, в том числе НДС – 39 203 рубля 39 копеек, ООО «Вектор Плюс» полностью выполнены.

Как следует из материалов дела, за выполненные работы ЗАО «Запэнергопром» в адрес ООО «Вектор Плюс» оплату не производило. По состоянию на 31.12.2009 кредиторская задолженность составила – 257 тыс. рублей, которая погашена в 2010 году.

Из анализа выписки по расчетному счету в Банке Россия ЗАО «Запэнергопром» установлено, что ОГУЗ «СОДКБ» 16.12.2009 произвела оплату в адрес общества в сумме 399 тыс. рублей, в том числе НДС – 60 864 рубля 41 копейка, за работы по монтажу и пуско-наладке по установке дизель-генераторной электростанции согласно государственному контракту от 30.10.2009 № 3-09.

С учетом изложенного суд первой инстанции пришел к правильному выводу о нарушении хронологического порядка заключения договоров между заказчиком, подрядчиком и субподрядчиком, а именно: дата заключения договора субподряда 29.10.2009, то есть ранее заключения государственного контракта с заказчиком 30.10.2009.

Из акта сдачи-приемки выполненных работ от 20.05.2010 б/н установлено, что работы по монтажу наружных и внутренних сетей газопровода для котельной ДРСУ в             г. Дорогобуж по договору субподряда от 07.09.2009 № 64, стоимостью 380 тыс. рублей, в том числе НДС – 57 966 рублей 11 копеек, выполнены ООО «Вектор Плюс».

Из акта сдачи-приемки выполненных работ от 05.11.2009 б/н с аналогичными видами и стоимостью работ, со ссылкой на аналогичный договор субподряда от 07.09.2009№ 64 установлено, что исполнителем указанных работ выступало                        ООО «Транссервис».

Как следует из материалов дела, за выполненные работы ЗАО «Запэнергопром» в адрес ООО «Вектор Плюс» произведена оплата по безналичному расчету 22.04.2010 на сумму 380 тыс. рублей, 05.05.2010 – 257 тыс. рублей.

При этом договор субподряда от 07.09.2009 № 64 на выполнение указанных работ, заключенный с ООО «Трансервис» (ИНН 7721662927) и/ или с ООО «Вектор Плюс»             (ИНН 7714787234), сметы, акты о приемке выполненных работ (КС-2), справки о стоимости выполнения работ и затрат (КС-3), проектно-сметная документация общество не представило ни в ходе проверки, ни при обжаловании в Управление ФНС по Смоленской области, ни в суд.

В ходе проверки инспекцией с целью подтверждения выполненных работ проведены мероприятия налогового контроля по истребованию документов (информации) у заказчика СОГУ «Управление областных автомобильных дорог», документы представлены.

Как обоснованно указал суд первой инстанции, из представленных документов установлено нарушение хронологического порядка приемки выполненных работ между заказчиком, подрядчиком и субподрядчиком: согласно указанным актам о приемке выполненных работ ЗАО «Запэнергопром» (подрядчик) сдает, а СОГУ «Управление областных автомобильных дорог» (заказчик) принимает работы – 28.02.2009, 30.03.2009, 30.04.2009 и 25.12.2009, при этом ООО «Вектор Плюс» (субподрядчик) сдает, а ЗАО «Запэнергопром» (подрядчик) принимает работы – 20.05.2010.

Из заключения эксперта от 31.10.2012 № 57 следует, что подписи с представленных от имени ООО «Вектор Плюс» документах – двух типов, исполнены не директором Мишуковой А.Т., а иным лицом с подражанием ее подписи.

Согласно заключению эксперта от 30.10.2012 № 33/2012  представленные на экспертизу акты сдачи-приемки выполненных работ с указанием реквизитов различных организаций: ООО «Вектор Плюс», ООО «Стройинжиниринг», ООО «СтройЛига»,             ООО «ИнтерОпт», ООО «Транссервис», ООО «ИНТЕРСЕРВИС» имеют идентичное электронное форматирование между собой и общий источник происхождения, как и все представленные на экспертизу договора субподряда и протоколы согласования договорной цены к ним с указанием реквизитов различных организаций-субподрядчиков: ООО «Вектор Плюс», ООО «Стройинжиниринг», ООО «Транссервис», ООО «СтройЛига», ООО «ИНТЕРСЕРВИС».

Из протокола допроса свидетеля – учредителя и руководителя ООО «Вектор Плюс» Мишуковой Атикат Тажутдиновны (протокол допроса от 02.10.2012 № 16) установлено, что ни учредителем, ни руководителем ООО «Вектор Плюс» она не является. О финансово-хозяйственных взаимоотношениях ООО «Вектор Плюс» с ЗАО «Запэнергопром»  ей ничего не известно. Доверенностей на право подписания финансово-хозяйственных документов ООО «Вектор Плюс» она не выдавала и не подписывала.

Кроме того, между ЗАО «Запэнергопром» и ООО «Стройинжиниринг» заключен договор субподряда от 10.10.2009 № 41, согласно которому ООО «Стройинжиниринг» принимает на себя выполнение работ по прокладке трубопроводов теплотрассы по            ул. Бабушкина в г. Смоленске к теплопункту ООО «ДНЕПР-ПРОЕКТ» – 30